Взаимодействие банков с органами финансового надзора

и характер операций, которые будут проводится по счету.

В некоторых странах-членах ФАТФ каждый соответствующий финансовый

институт самостоятельно решает вопросы о проведении дополнительных

проверок. Почти во всех странах-членах ФАТФ отсутствуют специфические меры

против открытия счета в филиалах тех районов, в которых юридические лица не

имеют зарегистрированного офиса и не проводят деловых операций. В таких

случаях следует информировать соответствующие органы о подозрительной

операции (например, в Австралии, Бельгии, Дании, Германии, Италии, США) или

провести тщательную проверку.

Операциям юридических лиц, использующих в качестве адреса почтовые

ящики, следует уделять особое внимание или при необходимости сообщать

властям о проведении подозрительной операции. В некоторых странах компаниям

запрещено использовать в качестве адреса почтовые ящики (Франция, Греция).

г) Выполнение требований законодательства

Действия в случае неполной идентификации

Когда невозможно провести полную идентификацию клиента, соответствующие

институты могут предпринять следующие меры:

. прекратить отношения с клиентом (включая отказ в открытии счета или

проведении операции);

. заблокировать счет;

. информировать власти о подозрительной операции;

. рассмотреть возможность конфискации средств на счете через

определенный период времени;

. хранить записи данных, касающихся идентификации клиентов.

Вышеупомянутые действия могут применяться отдельно либо в совокупности.

Например, после того, как счет был открыт, финансовый институт может

заблокировать средства и одновременно направить сообщение о подозрительной

операции.

Большинству стран-членов ФАТФ не разрешается проводить операцию по

счету до того, как идентифицирована личность клиента. Однако банковские

институты могут позже обнаружить, что процедура идентификации была

выполнена неудовлетворительно. В этом случае институт должен, как минимум,

дать сообщение в соответствующие органы.

Санкции за невыполнение требований законодательства по идентификации

Санкции, применяемые к финансовым институтам в случаях невыполнения

требований законодательства в отношении идентификации клиентов:

. штрафы, налагаемые на физические лица, компании и финансовые институты;

. возможность лишения свободы - для физических лиц (членов правления,

директоров, управляющих, работников, представителей и других лиц,

которые постоянно или периодически оказывали услуги клиентам);

. дисциплинарные санкции (предупреждения, приостановка деятельности);

. требование об исправлении всех недостатков в процедуре идентификации

клиентов, если они обнаружены в ходе выполнения надзорных функций за

банковским сектором;

. приостановление или прекращение, запрещение и отстранение от

определенного вида деятельности и другие подобные действия.

Вышеупомянутые санкции могут применяться как в совокупности, так и

раздельно. Во многих странах невыполнение финансовым институтом

соответствующих действий для установления личности возможного клиента

является уголовным преступлением. Иногда не только к финансовым институтам,

но и к их сотрудникам могут быть применены наказания в виде штрафов или

тюремного заключения, в зависимости от их должности в банке и степени

участия в преступлении.

Необходимо отметить, что российская практика, опыт которой насчитывает

около 4 месяцев[23] работы в области предотвращения отмывания денег, не

уступает основным международным требованиям в части основы для банковских

институтов по идентификации клиентов, сроку хранения данных, а также иных

мероприятий по организации борьбы с отмыванием денег.

Несмотря на то, что законадательство в отношении банков является

адекватным мировой практике борьбы с отмыванием денег, законодательство

России не охватывает все финансовые институты. Так в частности, по словам

начальника управления контроля ФКЦБ России С.Помы, под нормы

«противоотмывочного законодательства» на рынке ценных бумаг подпадают

брокерская и дилерская деятельность, а также деятельность по доверительному

управлению ценными бумагами. Остальные виды деятельности на рынке ценных

бумаг, по словам С.Помы, «...под регулирование этого Закона не

подпадают»[24]. Так например, в настоящее время под действие Закона №115-ФЗ

не подпадают регистраторы, депозитарии, биржи и клиринговые организации,

которые по определению являются частью всей финансовой системы. Однако в

данной работе рассматривается практика организации взаимодействия банков с

органами финансового надзора и не ставится целью осуществление обзора

других финансовых секторов экономики.

2.3.2. Взаимодействие банков с органами финансового надзора[25]

а) Итальянский опыт

Закон о противодействии легализации доходов, полученных преступным

путем от 5.07.91 г. №197 упорядочил сферу финансового посредничества,

разделив ее на две части, и ввел ряд административных норм по

предупреждению и борьбе с легализацией доходов, полученных преступным

путем. Вследствие принятия данного закона в сферу компетенции Валютного

Итальянского Бюро (ВИБ) при Банке Италии добавилось, помимо прочего,

противодействие легализации доходов, полученных преступным путем.

Административные меры, введенные Законом №197 в части борьбы с легализацией

преступных доходов заключаются в основном в пассивных и активных функциях

сотрудничества ВИБ с банковскими институтами. Данные обязанности касаются

всех финансовых институтов, подразделяющихся на две категории:

уполномоченные посредники и финансовые посредники, включенные в специальные

списки, хранящиеся в ВИБ. Первые – это все традиционные посредники и

финансовые институты (банки, страховые компании, риэлторские фирмы,

инвестиционные фонды и т.д.). К последним относятся финансовые компании,

занимающиеся инвестиционной деятельностью.

Пассивное сотрудничество заключается в обязанности идентифицировать

клиентуру и регистрировать данные в едином информационном архиве по

операциям, превышающим сумму в 20 млн. итальянских лир (около 10 тыс. долл.

США).

Активное сотрудничество заключается в обязанности сообщать о

подозрительных операциях. Каждый месяц уполномоченные посредники обязаны

предоставлять в ВИБ сводные данные относительно оборота денежных средств в

целях проведения последующего анализа, необходимого для выявления

подозрительных операций, которые могут предполагать попытку легализации

преступных доходов.

Указ Президента от 26.05.97 г. №153, предусматривающий реорганизацию

системы сообщения о подозрительных сделках, содержит указания и

рекомендации экспертов ФАТФ.

В соответствии с данным Указом были определены следующие задачи для ВИБ

в отношении противодействия легализации преступных доходов:

ВИБ получает данные о подозрительных операциях от всех категорий

посредников финансового сектора, что исключает прямую связь между

финансовыми посредниками и следственными органами провинции, в которой была

совершена та или иная сделка.

Гарантируется соблюдение конфиденциальности в отношении посредника,

сообщающего о подозрительных операциях, как путем исключения вышеуказанной

связи со следственными органами, так и на основе четкого предписания статьи

3-бис о неразглашении личных данных посредника, даже в случае оповещения

правоохранительных органов.

Требуется, как и предыдущими нормативно-правовыми актами, активное

сотрудничество со стороны финансовых посредников, включая их, таким

образом, в систему по предупреждению и борьбе с легализацией преступных

доходов.

Помимо этого, четко разделяются по видам деятельности финансовый анализ

и само расследование. Первое полностью входит в компетенцию ВИБ,

расследованиями же занимаются Следственное управление по борьбе с

организованной преступностью и Специальное подразделение финансовой

полиции, которые, в случаях относящихся к организованной преступности,

обязаны информировать Национального Прокурора по борьбе с организованной

преступностью.

б) Французский опыт

Французские нормативные акты, направленные на предотвращение попыток

«отмывания» преступных доходов, базируются на различных международных

документах и рекомендациях, принимавшихся с 1988 года (Декларация

Базельского Комитета от 12.12.88 г., Венская Конвенция от 20.12.88 г.,

Страсбургская Конвенция Совета Европы от 08.11.90 г., Европейские директивы

от 10.06.91 г.), также на вышеуказанных рекомендациях ФАТФ.

Основа нормативной базы:

. Закон от 12.07.90 г., дополненный декретом от 13.02.91 г. и правилами

Комитета по регулированию банковской деятельности от 15.02.91 г.

. Закон от 29.01.03 г.

. Закон от 13.05.96 г.

. принятый 15.05.01 г. Закон в части, касающейся усиления мер по борьбе

с отмыванием денег, полученных в результате организованной преступной

деятельности.

Законодательство устанавливает обязанность финансовых учреждений

представлять декларации о «подозрительных» операциях в ТРАКФИН[26] -

специальную организацию по обработке информации и принятию мер против

нелегальных финансовых операций, созданную при Министерстве экономики и

финансов Франции в соответствии с Законом от 09.05.90 г. ТРАКФИН является

уполномоченных органом, не выполняющим, однако правоохранительных или

полицейских функций, аналогично КФМ России.

Закон также предписывает неразглашение клиенту факта составления

декларации, вплоть до уголовной ответственности за подобное разглашение.

Возникает дилемма, связанная с правильной трактовкой понятия

«профессиональной тайны». Французская трактовка этого понятия заключается в

следующем: «раскрытие профессиональной тайны перед ТРАКФИНОМ об отношении

одной (а не всех вообще) операций клиента, которая не соответствует его

обычной профессиональной деятельности и может представлять опасность для

интересов общества, не должно отождествляться с нарушением понятия

профессиональной тайны вообще в отношении данного клиента и его операций».

В целях обеспечения правовой защиты банковских учреждений, Закон

предусматривает, что в случае передачи ТРАКФИНом в правоохранительные

органы материалов, касающихся декларируемой операции, сама декларация в

передаваемом досье не фигурирует.

Законодательные акты усиливают требования по «бдительности»,

предъявляемые к кредитным учреждениям:

. Проверка личности новых или случайных клиентов (физических и

юридических лиц)

. Проверка соответствия характера операций деятельности клиента

. Наличие письменных подтверждений и выписок в отношении некоторых

операций.

При этом банкам предписывается иметь собственные правила внутреннего

контроля в целях предотвращения легализации преступных доходов, довести их

до сведения сотрудников банка, а также регулярно проводить внутреннюю учебу

по данному вопросу.

Первоначально объектом законодательства являлось только «отмывание»

денег, связанных с наркобизнесом. Однако в 1996 году обязанность

составления деклараций была распространена на отмывание денег, являющихся

результатом действия организованной преступности.

К этому добавилась обязанность составления финансовыми учреждениями

деклараций в отношении:

. Операций, по которым у финансового учреждения могут иметься

серьезные сомнения в происхождении средств, позволяющих

предполагать существование сети организованной преступности

. Любых операций (на сумму свыше 50 тыс. французских франков), по

которым личность распорядителя или бенефициара операции продолжает

оставаться сомнительной, несмотря на проведенную проверку (Закон

от 15.05.01 г.).

. Операции финансовых учреждений, проводимых от своего имени или по

поручению третьих лиц с физическими или юридическими лицами,

(включая их дочерние предприятия или филиалы), действующими в

форме или по поручению финансовых или доверительных фондов или

любой другой формы управления вверенным имуществом, если личность

учредителей или бенефициаров неизвестна.

Закон от 13 мая 1996 г. расширил толкование отмывания преступных

доходов, вводя в Уголовный кодекс Франции (ст. 324.1) следующее его

определение: «Отмыванием является действие, имеющее целью любыми способами

облегчить ложное оправдание происхождения имущества или доходов автора

преступления или правонарушения, принесшие ему прямую или косвенную выгоду.

Отмыванием также считается содействие операции по размещению, сокрытию или

конверсии средств, являющихся прямым или косвенным продуктом преступления

или правонарушения». При этом Уголовный кодекс Франции предусматривает, что

отмывание преступных доходов карается значительным штрафом и тюремным

заключением от 5 до 10 лет.

В вопросе международного сотрудничества Закон 1996 года установил

процедуры, в силу которых:

. Расследование может быть инициировано третьей стороной,

подписавшей Европейскую Конвенцию

. Во Франции может быть наложен арест/конфисковано имущество,

являющееся продуктом преступной деятельности, совершенной на

территории государств, подписавших Европейскую Конвенцию.

Законом от 15 мая 2001 г. предусматривается издание декрета,

обязывающего декларировать любые операции, проводимые с юридическими или

физическими лицами, зарегистрированными или созданными на территории всех

государств или территорий, законодательство которых рассматривается ФАТФ,

как недостаточное или практика которых рассматривается ФАТФ как

препятствующая борьбе с отмыванием денег. Кроме того, данным законом

предусмотрена возможность государства, на основании специального декрета,

установить особый режим проведения, задержать или запретить операцию,

осуществляемую французским финансовым учреждением, если такая операция

подпадает под вышеуказанные критерии.

Взаимодействие банков с ТРАКФИНом строиться на следующих принципах:

. Банковский корреспондент ТРАКФИНА (которым, по общему правилу,

является руководитель службы внутреннего аудита банка), и также

другие, уполномоченные на контакт с ТРАКФИНом лица, действующие в

отсутствие основного корреспондента, назначаются Правлением банка.

Имена этих лиц также доводятся до сведения Банковской комиссии

(подразделение банковского надзора Банка Франции).

Соответственно, если какой-либо сотрудник банка считает, что он

столкнулся с операцией, содержащей признаки отмывания денег, он должен

немедленно информировать корреспондента ТРАКФИНа.

На основании этой информации заводиться досье операции (которое

храниться пять лет), и корреспондент ТРАКФИНа принимает решение о

подготовке декларации в ТРАКФИН. Он может принять решение передать

декларацию в ТРАКФИН (эта декларация может быть как письменной, так и

устной), или не передавать ее, если подозрения представляются недостаточно

обоснованными или дополнительно полученная информация лишает подозрения их

оснований.

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ УЛУЧШЕНИЯ СОВМЕСТИМОСТИ И СОПРЯЖЕННОСТИ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОРГАНОВ БАНКОВСКОГО И ФИНАНСОВОГО НАДЗОРА

3.1. Проблемы усиления совместного надзора за офшорными банками

Законом №115-ФЗ [6] предусмотрено, что обязательному контролю[27]

подлежат, помимо прочего, операции по зачислению или переводу на счет

денежных средств, предоставление или получение кредита, операции с ценными

бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или

юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или

место нахождения в государстве (на территории), в котором (на которой) не

предусмотрено раскрытие или представление информации при проведении

финансовых операций, либо одно из сторон является лицо, являющееся

владельцем счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на

указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется

Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком

Российской Федерации на основе перечней, утвержденных международными

организациями, занимающимися противодействием легализации (отмыванию)

доходов, полученных преступным путем, и подлежат опубликованию.

Принимая во внимание тот факт, что опубликование Правительством

Российской Федерации перечня указанных государств или территорий явился бы

политически безграмотным шагом, способным спровоцировать ряд международных

скандалов, представляется понятным почему такой перечень до сих пор не

опубликован.

Еще до вступления в силу данного Закона, Банк России разработал

Указание от 12.02.1999 г. №500-У «Об усилении валютного контроля со стороны

уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных

операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за

нарушения валютного законодательства». Необходимо отметить, что данное

указание правомочно только в отношении операций с иностранной валютой и не

затрагивает аспект борьбы с отмыванием преступных доходов. В соответствии с

ним, установлен порядок предоставления информации уполномоченными банками о

некоторых валютных операциях юридических лиц – резидентов. В частности,

уполномоченный банк (агент валютного контроля) обязан направлять в Банк

России информацию о выявленных нарушениях валютного законодательства и о

проводимых клиентом валютных операциях, или направлять в Банк России

представленные клиентом в уполномоченный банк документы, являющиеся

основанием для проведения данных операций, обладающих признаками,

описанными в данном Указании. Одним из этих признаков, помимо прочего,

является валютная операция, при которой «в договоре (контракте)

предусмотрены экспорт резидентом товаров (работ, услуг, результатов

интеллектуальной деятельности) либо платежи по импорту товаров (работ,

услуг, результатов интеллектуальной деятельности) в пользу нерезидентов,

зарегистрированных в государствах и на территориях, предоставляющих

льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и

предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорные

зоны)...». Приложением №1 того же Указания Банка России представлен

перечень офшорных территорий, состоящий из 48 стран (территорий).

Указанием Банка России от 13.07.1999 г. №606-У «О формировании резерва

под операции кредитных организаций Российской Федерации с резидентами

офшорных зон» приведены некоторые операции, отвечающие указанным выше

признакам, являясь высокорисковыми и которые должны составлять не менее 50%

величины «PP» [30].

На данном этапе взаимодействие КФМ России и Банка России по данному

вопросу не согласовано, т.е. вопрос о создании, например, единой базы

данных по указанным операциям, доступной КФМ России и Банку России в

настоящее время даже не ставится. Дело усложняется и тем обстоятельством,

что часть приведенных выше операций не относится к компетенции КФМ России.

В Законе №115-ФЗ [6] говорится, что «легализация (отмывание) доходов,

полученных преступным путем, - придание правомерного вида владению,

пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом,

полученным в результате совершения преступления, за исключением

преступлений, предусмотренных статьями 193 [Невозвращение из-за границы

средств в иностранной валюте], 194 [Уклонение от уплаты таможенных

платежей, взимаемых с организации или физического лица], 198 [Уклонение

физического лица от уплаты налога или страхового взноса в государственные

внебюджетные фонды] и 199 [Уклонение от уплаты налогов или страховых

взносов в государственные внебюджетные фонды] Уголовного кодекса Российской

Федерации ответственность по которым установлена указанными статьями».

Не вдаваясь в подробности почему Статья 193 и другие были исключены из

компетенции КФМ России, заметим, однако, что невозврат валютной выручки

является незаконным и поэтому должен классифицироваться как «отмывание

доходов, полученных преступным путем». В отношении уклонения юридических

или физических от уплаты таможенных платежей (Статья 194), автор полагает,

что в целях недопущения дублирования функций органов финансового надзора,

это правонарушение должно оставаться в компетенции ГТК России и не

подпадать в понятие «отмывания доходов, полученных преступным путем».

Статьи 198 и 199 также не должны относиться к компетенции КФМ России,

поскольку органом финансового надзора в отношении данных правонарушений

является ФСНП России и МНС России.

3.2. Перспективы развития стандартизации информации и технической

оснащенности Комитета Российской Федерации и Банка России

3.2.1. Особенности информационных технологий Банка России

Наряду с необходимостью продолжения автоматизации органов финансового

надзора и банков с целью создания оптимальной информационно-технической

системы, удовлетворяющей современным технологическим потребностям,

возникают задачи по обеспечению безопасности при работе с данными и

передаче конфиденциальной информации. Под безопасностью данных понимается

защита самой информации, ее неизменность при одновременном сохранении

доступности к ней средств обработки. Иначе говоря, должна исключаться

возможность искажения информации при ее передаче по каналам связи, а само

программное обеспечение защиты не должно быть сложным, затруднять основную

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8