Биржевые сделки

деятельность на фондовом рынке, учитывая его особенности. Разрабатывая

такого рода акт, законодатель должен в максимальной степени учитывать

зарубежный опыт регулирования в данной области, а также тенденцию,

связанную с развитием новой техники и технологии. Пробелов в

законодательстве по таким существенным вопросам, как регулирование

фондового и валютного рынков быть не должно

Кроме того, анализ ситуации показывает, что украинские реалии снова резко

расходятся с мировыми тенденциями. При этом следует подчеркнуть, что все

предпосылки складывающихся мировых тенденций в Украине существуют. Речь

идет, прежде всего, о компьютеризации и технологизации финансового рынка,

превращающих ведущие инфраструктурные элементы рынка, к каковым относятся

биржи и иные организаторы торговли, из «закрытых профессиональных клубов»

-некоммерческих организаций в коммерческие юридические лица, ведущие

жесткую конкурентную борьбу за клиента. Происходящий процесс глобализации

финансовых рынков приводит к стиранию национальных границ. Таким образом,

инфраструктурные институты вынуждены конкурировать не только и не столько в

рамках национальных государств, сколько за международные рынки. В этой

ситуации национальные органы государственного управления должны помогать

национальным инфраструктурным организациям, способным вести конкурентную

борьбу на международном рынке, а не заставлять их постоянно перестраиваться

под меняющиеся требования законов и ведомственных нормативных актов.

Представляется целесообразным ограничить круг запретов на совмещение

деятельности организаторов торговли на фондовом рынке лишь совмещением с

профессиональной брокерской/дилерской деятельностью.

Торговые, расчетно-клиринговые системы должны иметь право обслуживать

максимально широкий спектр финансовых инструментов (валюта, драг-металлы,

производные инструменты (фьючерсы, опционы), ценные бумаги и тому подобное.

Недопустимой представляется практика дробления лицензий на операции с

ценными бумагами на лицензии на рынке государственных и негосударственных

ценных бумаг. Нельзя не отметить существенного отставания законодательства

от других потребностей темпов развития рынка Так. например, вопросы

электронного документооборота до сих пор урегулированы в действующем

законодательстве ненадлежашим образом.[17]

Биржа - это классический и неповторимый институт рыночной экономики и

правовые особенности этого института необходимо знать каждому юристу.

Глава 2 Понятие и черты биржевой сделки

Суть контракта состоит в описании сделки или серии сделок. Обычно у нас

такие контракты составляются письменно, хотя на Западе лица, доверяющие

друг другу и экономящие время, часто используют и устные соглашения. В этом

разделе мы будем обсуждать в основном письменные контракты, имея в виду,

что общие принципы их составления в равной степени применимы и к устным

договорённостям.

Несовершенство средств человеческого общения обусловило необходимость

создания и постоянного совершенствования контрактов и сопровождающего их

словаря. Люди могут неправильно понимать друг друга, даже если они говорят

на одном языке и имеют одну и ту же профессию. Они склонны время от времени

пересматривать или даже изменять детали соглашения в своих интересах.

Потребность в контрактах, таким образом, возникает вместе с потребностью в

точных и однозначных формулировках, которые позволят каждому участнику

сделки точно понять суть договора. Хорошо составленный контракт должен быть

также легко понятен непредвзятой третьей стороне - арбитражной комиссии или

судье - в случае возникновения споров между участниками контракта.

Далее, точная формулировка контракта должна считаться окончательной,

начиная с определённого момента времени, оговоренного всеми участниками. В

случае письменного контракта таким моментом является момент подписания

контракта, если только условиями контракта не допускаются дальнейшие

дополнения или изменения. Никакой из сторон не разрешается вносить

изменения в контракт после его подписания без согласия остальных, если

только такое право не содержится в самом контракте.

Эти фундаментальные принципы - чётко определённые права и обязанности -

являются более чем достаточной основой контрактного права в торговле

товарами. Они же составляют основу правопорядка в демократическом обществе

в целом.[18]

Биржевая сделка - взаимное соглашение о передаче прав и обязанностей в

отношении биржевого товара, которое достигается участниками торгов в ходе

биржевого торга, регистрируется на бирже в установленном порядке и

отражается в биржевом договоре

Если прибегнуть к расширительному толкованию основных признаков, то можно

выделить следующие отличительные признаки биржевых сделок:

а) местом совершения биржевых сделок является биржа, выполняющая функции

организатора торгов;

б) биржевые сделки могут заключаться только в течение торговой (биржевой)

сессии, то есть в период времени, когда биржа проводит торги;

в) биржевые сделки совершаются участниками биржевых торгов (для фондовой

биржи необходимым качеством участника является получение лицензии

профессионального участника рынка ценных бумаг);

г) биржевые сделки носят обезличенный характер, то есть продавцы и

покупатели не вступают в непосредственный контакт между собой, а имеют дело

с расчетно-клиринговой палатой или центром, действующим при бирже;

д) определенный перечень объектов биржевых сделок (валюта, вещи, ценные

бумаги, имущественные права и пр.), допущенных к обращению на бирже и

стандартизированных по количественным и качественным характеристикам;

е) биржевые сделки заключаются в простой письменной форме путем обмена

документами, как документарного, так и электронного; составленный биржей

протокол сделок является необходимым элементом формы биржевой сделки;

ж) биржевые сделки вступают в силу только после их регистрации биржей;

з) сроки, место, порядок и способ исполнения сделки являются стандартными;

и) исполнение биржевых сделок происходит вне биржи через уполномоченные

биржей структуры (кредитная организация, депозитарий и т.п.) на основании

реестра сделок;

к) надлежащее исполнение сделок гарантируется биржей;

л) споры, возникающие между участниками и биржей в процессе биржевой

торговли, обычно рассматриваются биржевой арбитражной комиссией, иным

третейским судом.

Биржевой операцией признаётся соглашение, которое отвечает совокупности

Указанных ниже условий :

а) если она представляет собой куплю-продажу, поставку и обмен товаров,

допущенных к обороту на товарной бирже;

б) если ее участниками есть члены биржи;

в) если она представленная в регистрацию и зарегистрирована на бирже не

позднее следующего за осуществлением соглашения дня.

Соглашения, зарегистрированные на бирже, предусмотренные законодательством

подлежат нотариальному заверению.

Содержание биржевого соглашения (за исключением наименования товара,

количества, цены, места и срока выполнения) не подлежит разглашению. Эта

информация может быть предоставлена только на письменное требование судам,

органам прокуратуры, службы безопасности, внутренних дел, хозяйственному

суду и аудиторским организациям в случаях, предусмотренных

законодательством Украины.

Соглашение считается заключенным с момента его регистрации на бирже.

Биржевые операции разрешается осуществлять только членам биржи или

брокерам. Сделки, совершаемые в ходе биржевой торговли, должны отвечать

требованиям гражданского законодательства, законодательства о ценных

бумагах, антимонопольного законодательства. Сделки, совершаемые в ходе

биржевой торговли, могут обеспечиваться залогом, поручительством,

гарантией, а также иными средствами, не противоречащими законодательству.

Любая сделка имеет следующую принципиальную схему, охватывающую ее

жизненный цикл. 1) введение заявок в систему биржевой торговли,

2) заключение сделки - сделки могут заключаться непосредственно между

продавцом и покупателем т.е. напрямую или через посредника, 3) сверка

параметров сделки - необходима при заключении неутвержденной сделки

(совершаемая по телефону или устно). Утвержденные сделки (совершаемые в

письменной форме) не требуют дополнительного согласования условий, 4)

взаиморасчеты, 5) исполнение сделки. [19]

В зависимости от механизма организации биржевой торговли и техники

заключения сделок, факт покупки-продажи ценных бумаг в операционном зале

биржи оформляется либо маклерской запиской, подписанной участниками сделки,

с соответствующей записью в операционном журнале, либо подписанием договора

купли-продажи между брокерами; либо занесением проведённой операции в

компьютерную систему и выдачей сторонам соответствующей бумажной

распечатки, либо в какой-то иной форме. Одним словом, заключённые сделки

должны быть зарегистрированы тем или иным способом.[20]

Однако сам факт заключения сделки и её регистрация ещё не означают, что

покупатель становится собственником купленных ценных бумаг. Право

собственности покупатель получает лишь в момент исполнения сделки, а до

этого времени собственником ценных бумаг остается продавец. Таким образом,

заключение сделки:— это первый этап на пути движения ценной бумаги от

продавца к покупателю. В дальнейшем заключённые сделки проходят этапы

сверки, клиринга и исполнения.

Следующий этап сделки — это сверка всех параметров заключённой сделки.

Участники сделки должны ознакомиться с условиями сделки и урегулировать все

возникшие расхождения, если таковые имеются. Осо-бенно различного рода

ошибки и случайности возможны, когда сделки заключаются в устной форме. На

этапе сверки стороны обычно обмени-ваются сверочными документами уже в

письменной форме, где воспро-изводятся все условия сделки. Чаще всего обмен

сверочными документами осуществляется не непосредственно между сторонами, а

с помощью биржи. Если в документах, полученных брокером после заключения

сделки, нет расхождений с документами, полученными от другой стороны, то

сверка считается успешной. Итогом успешной сверки могут быть, в зависимости

от механизма организации сверки, либо письменные записки, либо компьютерные

распечатки от контрагентов друг другу, либо специальные листы-сверки, если

сверку осуществляют органы биржи. Как свидетельствует международная

практика, обычно фондовые биржи организуют работу так, чтобы сверка

осуществлялась не позднее второго рабочего дня

Следует иметь в виду, что на некоторых биржах этап сверки отсутствует.

Это происходит в тех случаях, когда продавец и покупатель непосредственно в

момент заключения сделки подписывают в письменной форме договор, в котором

оговариваются все условия сделки. Иногда этап сверки отсутствует также при

заключении сделок с использованием компьютерных систем.

Следующий этап сделки — это проведение всех необходимых вычислений по

сделке. При этом прежде всего определяется общая сумма заключённой сделки

путём умножения цены одной бумаги на общее количество ценных бумаг. Эту

сумму можно назвать номинальной ценой сделки. Дилер в качестве покупателя

уплачивает также налог на операции с ценными бумагами, если это

предусмотрено действующим законодательством, а также биржевой сбор (если

таковой предусмотрен). Продавец же получает номинальную цену сделки за

вычетом налога на операции с ценными бумагами и биржевого сбора (опять-

таки, если это предусмотрено действующими нормативными актами страны). Для

клиентов же (по поручению которых осуществляются сделки) помимо названных

налогов и сборов номинальная сумма сделки должна быть откорректирована на

величину комиссионного вознаграждения брокеру. Для клиента цена покупки

увеличивается на размер комиссионных, а цена продажи для продавца

уменьшается на размер комиссионных.

Последним этапом заключённой сделки является её исполнение, то есть

поставка ценных бумаг покупателю и перевод денежных средств продавцу.

День исполнения сделки фиксируется при заключении сделки. Причём все

кассовые сделки, заключённые на фондовой бирже в течение одного дня, должны

исполняться также в один день. [21]

Итак, любая сделка должна завершаться поставкой ценных бумаг покупателю и

переводом денег на счет продавца. Исполнение сделки предполагает встречное

выполнение обязательств продавцом и покупателем. Но если одна из сторон не

выполнит своё обязательство, то другая понесёт убытки. Поэтому на фондовых

биржах и клиринговых организациях обычно действует принцип «поставка против

платежа» (Delivery versus Payment, DVP), хотя конкретные формы организации

этой системы в разных странах могут быть различными. Сама поставка

проданных и купленных ценных бумаг может быть осуществлена путём их

передачи из рук продавца в руки покупателя. Однако ценные бумаги крупных

компаний, имеющие обширный вторичный рынок, обычно хранятся в специально

созданных для этих целей депозитариях.

В общем, все контракты между покупателями и продавцами товаров должны

освещать следующие моменты:

- название товара,

- качество,

- количество,

- цена,

- место доставки,

- время доставки и

- способ оплаты.

Первые два момента на первый взгляд очень просты - это обычное описание. Но

в этом несовершенном мире нет ничего простого! Особенно трудным является

составление точного описания в случае, если, например, предметом сделки

является такой "неопределённый" товар, как зерно или растительное масло,

находящийся к тому же в отдалённом месте и доставляемый когда-то в будущем.

В таких случаях контракт должен использовать термины, имеющие точное

общепринятое определение. Эта терминология может быть определена

соответствующей государственной службой стандартов (что часто имеет место в

больших и развитых рынках, таких как США или ЕЭС), либо эти описания

задаются торговой ассоциацией (обычно для стандартов качества в

международной торговле).

Потенциально сложным вопросом является также место доставки товара. Где

точно оно расположено? Если это какой-то конкретный город, то находится ли

оно в оборудованном складе или просто на улице? Например, если речь идёт о

том, что товар следует доставить в порт, подобный Одесскому, то должен ли

продавец доставить его к какому-то определённому доку, или на корабль?

Продавец или покупатель должен платить за погрузку товара на корабль? (Эта

операция может потребовать существенных затрат).

Ответы на все эти вопросы обычно суммируются в одном или двух общих

терминах, помогающих уяснить обязательства продавца по доставке. Один из

них - термин Франко-, обозначающий то место, доставка в которое включена в

стоимость товара с учётом (если необходимо) погрузки или разгрузки.

Рассмотрим, наконец, время доставки. В высокоразвитых рыночных системах

прибыль в каждой сделке часто очень мала, и покупатель часто должен очень

быстро использовать купленный товар или перепродать его, чтобы заработать

хотя бы эту небольшую прибыль. Любая заминка приводит к её потере, или даже

к превращению прибыли в убыток. Может случиться, что корабль,

предназначенный для транспортировки товара, отправляется в определённое

время, и покупатель должен заплатить владельцу корабля, чтобы задержать его

до прибытия товара. Или, возможно, продавец готов. погрузить товар на

корабль, но тот опаздывает с прибытием в Одессу. При этом он может сидеть

со своим товаром на нанятой барже. Владельцы этой баржи, несомненно,

потребуют с продавца платы за задержку. Это может обернуться продавцу

потерей всей его прибыли.

Обычно владелец транспорта назначает заранее обусловленный штраф на случай,

если его корабль, баржа, грузовик или поезд используется дольше, чем

первоначально планировалось. В контракте эти штрафные санкции обычно

возлагаются либо на покупателя, либо на продавца - на того из них, кто

окажется не готовым к передаче товаров в условленном месте и в оговоренное

время. Исключения допускаются в случаях, называемых "форс мажор". Этим

термином обозначаются природные катастрофы, такие как наводнения, ураганы

или землетрясения, которые помешали кому-либо из участников выполнить свои

обязательства несмотря на все предпринятые ими усилия. При таких

обстоятельствах штрафные санкции обычно отменяются.[22]

Из вышесказанного видно, что сложным может быть контракт, даже когда речь

идёт об обычной торговой сделке. По этой причине сами контракты часто

конструируются заранее. В большинстве случаев это делают торговые

ассоциации, специализирующиеся в конкретных секторах рынка. Такими

примерами могут служить GAFTA, FOSFA, NSPA, о которых упоминается в

разделе, посвящённом арбитражу. Торговые ассоциации часто публикуют

обширные списки контрактов, которые постоянно модифицируются для учёта

изменений рынка, или закон отдельных стран, или международных соглашений.

Хотя эти стандартные контракты очень подробны и детализированы, они

способны сильно упростить и ускорить процесс переговоров. Продавцы и

покупатели, использующие их, могут избежать долгих дискуссий о формулировке

контракта и сконцентрироваться на решениях вопросов о цене или количестве

закупаемого товара. Участникам сделки известно, что условия таких

стандартных контрактов не раз использовались другими лицами в прошлом и

оправдали себя (в том числе доказали свою приемлемость при передаче дела в

арбитраж или в суд). Наконец, эти контракты устанавливают общие критерии

справедливости, гарантируя, что применяемые штрафы не слишком жестки и не

слишком мягки, так что никто из участников не пострадает более, чем должно,

за каждое конкретное нарушение. Соглашение сторон о передаче в арбитраж

всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между

ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того,

носило оно договорной характер или нет, представляет собой арбитражное

соглашение. Арбитражным соглашением считается соглашение сторон о передаче

в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли между ними в

связи с конкретным правоотношением. Арбитражное соглашение может быть

заключено в виде либо арбитражной оговорки в договоре, либо отдельного

соглашения. Арбитражное соглашение заключается в письменной форме.

Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в

документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами,

сообщениями но телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств

электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена

исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о

наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре

на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным

соглашением в случае, если договор заключен в письменной форме и данная

ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора .

В Украине механизм разрешения споров между брокерами/дилерами и клиентами

только складывается. Биржи должны в максимальной степени учитывать опыт

ведущих биржевых площадок в использовании механизмов третейских судов. Это

позволит им создать действенную систему защиты прав инвесторов

в соответствии с международными стандартами, что является непременным

условием формирования конкурентоспособных национального рынка капиталов.

При подготовке брокерского соглашения брокер должен предусмотреть в нём

наличие ряда условий, так называемых штрафных санкций за просрочку

платежей, ограждающих как самого брокера от недобросовестного выполнения

клиентом своих обязательств, так и клиента от невыполнения сделки,

совершённой через биржу.

При этом брокер, согласно брокерскому соглашению, должен нести

ответственность за выполнение его клиентом биржевого контракта.

Кроме того. обязательным является сохранение конфиденциальности между

брокером и клиентом, что также необходимо отмечать в договоре между

ними.[23]

2.1. Объекты биржевой сделки.

Проводится различие между предметом и объектом биржевой сделки. Под

предметом следует понимать действия сторон, а под объектом то, по поводу

чего заключается сделка. Предметом биржевых сделок на фондовом рынке

являются действия сторон, направленные на получение биржевых ценностей,

прибыли, страхование (хеджирование) биржевых рисков. Под объектом биржевой

сделки следует понимать имущество определенного рода и качества, допущенное

к обращению на бирже в порядке, установленном биржевым законодательством и

внутренними документами биржи. Объектами биржевых сделок на фондовом рынке

выступают имущественные права, выраженные в специальных документах - ценных

бумагах.

Под биржевым товаром в Законе “ О товарной бирже” понимается не изъятый из

оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный

контракт и коносамент на указанный товар. В определении отражены три

признака, отличающие биржевой товар от небиржевого .

Во-первых, биржевой товар—это товар, не изъятый из оборота. При этом под

изъятием из оборота надлежит понимать полное изъятие, когда вещь вообще не

может отчуждаться. Правда, в последние годы различие вещей, изъятых из

оборота и ограниченных в обороте, оказалось размытым. Вещи, ограниченные в

обороте, также не подлежат свободной реализации. Между тем чистота

используемой законом терминологии имеет здесь первостепенное значение. В

современных условиях, когда на бирже продается все или практически все и

иного выхода нет, целесообразно придерживаться того, что биржевым не

считается только полностью изъятый из оборота товар. Вещи, ограниченные в

обороте, в принципе могут быть объектами биржевого торга. При этом

покупатель или продавец должны принять на себя обязанность преодолеть

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7