Организационно-правовые формы хозяйственной деятельности

Собственность государства может принадлежать России в целом либо субъектам

Федерации, но в любом случае речь идет о государственной собственности, о

государственных предприятиях.

Унитарные предприятия как особая организационно-правовая форма

сохранена новым Гражданским кодексом только для государственной и

муниципальной собственности. Особенность таких юридических лиц заключается

в том, что фигура юридического лица, не являющегося собственником своего

имущества, не свойственна нормальному товарному обороту, участником

которого всегда являются самостоятельные собственники.

В прежней, огосударствленной экономике появление юридических лиц -

несобственников, прежде всего - государственных предприятий, вызывалось тем

очевидным обстоятельством, что само государство как основной, а нередко и

монопольный собственник важнейших видов имущества не могло непосредственно

хозяйствовать с ним. Для этих целей оно и создавало свои предприятия,

сохраняя за собой право собственности на их имущество. Сами же эти

юридические лица получали от него особое вещное право (оперативного

управления и полного хозяйственного ведения). В таком виде, не будучи

собственниками, предприятия в какой-то мере самостоятельно участвовали в

гражданских правоотношениях.

Справедливости ради следует сказать, что предприятия, принадлежащие

государству, встречались в далеком прошлом, например, проводились каналы и

возводились плотины в Китае, создавалась система орошения в Египте.

В современных промышленно-развитых государствах довольно прочно

установилось применение системы государственных хозяйств по отношению к

железным дорогам, к почте, телеграфу, горнодобывающей промышленности.

Однако, имеющиеся там государственные и муниципальные предприятия обычно

существуют в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной

ответственностью с полным или решающим участием государства-учредителя.

Государственные предприятия в России сейчас, как нам кажется,

уменьшают свой удельный вес. Многие из них приватизированы их

собственниками является не государство, а другие субъекты (граждане,

юридические лица). Государственные предприятия существуют и создаются в

таких отраслях хозяйства, которые обслуживают все население (предприятия

транспорта, связи, информатики, топливно-энергетического комплекса), либо

способствуют выполнению задач Российской Федерации в целом (оборонные

предприятия), либо действует там, где частная собственность не может

обеспечить приемлемую долю прибыли (аэрокосмическая промышленность).

Некоторые виды деятельности разрешаются только государственным

предприятиям, функционирование которых соответствующим образом подчиняется

режиму разрешительной системы - производство любых видов оружия и

боеприпасов, взрывчатых веществ, изготовление и реализация наркотических

веществ[6].

Поскольку государство является собственником унитарных предприятий, то

именно к ведению государственных органов относится создание предприятий;

определение предмета и целей их деятельности; утверждение устава, который

является единственным учредительным документом такого юридического лица;

управление предприятием, назначение на должность и освобождение от

должности руководителей; доведение в установленных случаях государственных

заказов; реорганизация и ликвидация государственных предприятий.

В зависимости от того, на каких началах унитарному предприятию

передано имущество, различают два вида унитарных предприятий - основанные

на праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления, или

казенные.

0. Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения.

Это право, так же как и право собственности, является вещным, но, в

отличие от него, оно носит ограниченный характер, поскольку осуществляется

в пределах установленных собственником (государством) и законом (ст.295 ГК

РФ).

Право хозяйственного ведения означает право предприятия по своему

усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в

пределах, установленных законом и целями деятельности предприятия ,

зафиксировано в уставе, утвержденном государственными органами. В принципе

государственное предприятие совершает в отношении переданного ему имущества

любые действия, не запрещенные законом. Государственный же орган

определяет, как уже было сказано, цель деятельности предприятия,

контролирует эффективность использования и сохранность вверенного

имущества, он имеет право на часть прибыли от использования имущества, что

решается на договорных началах с предприятием, вправе принять решение о

реорганизации и даже о ликвидации предприятия.

Унитарное предприятие может создавать другие унитарные предприятия

путем выделения, то есть дочерние предприятия (п.7 ст.114 ГК РФ). Дочерние

предприятия не являются особой разновидностью коммерческих организаций или

даже унитарных предприятий. Дочернее предприятие также не является

собственником своего имущества, а получает от него ограниченное вещное

право хозяйственного ведения. Основная особенность его правового положения

заключается в том, что такое предприятие - несобственник имеет учредителем

другое предприятие - несобственника.

0. Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления

Такие предприятия создаются в виде федеральных казенных предприятий. В

отличие от предприятий первой группы, казенные предприятия имеют меньшую

свободу в осуществлении хозяйственной деятельности. Наличие у них

требуемого для нормального функционирования имущества (зданий, сооружений,

оборудования, мебели и т.п.) предопределяет их участие в имущественных

отношениях, но в весьма ограниченных рамках). Свои финансовые и

имущественные вопросы они решают не за счет собственных доходов, а за счет

средств, отпущенных им из госбюджета.

Право оперативного управления также предполагает возможность казенных

предприятий владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в

пределах, установленных законом, целями и предметом их деятельности,

заданиями собственника и назначением имущества (ст.296 ГК РФ). Разрешение

на осуществление указанной деятельности принимается в форме приказа

(распоряжения), определяющего конкретные виды товаров (работ, услуг), на

производство которых оно распространяется.

Если право хозяйственного ведения не предполагает у собственника

возможности изъять имущество государственного предприятия без его согласия,

то право оперативного управления допускает изъятие, перераспределение

имущества казенных предприятий между другими созданными государством

предприятиями, не спрашивая согласия.

Именно поэтому, а также потому, что собственник имеет право давать

обязательные указания, на казенные предприятия может быть возложена только

ограниченная имущественная ответственность: они отвечают перед кредиторами

всем своим имуществом, находящимся в их распоряжении. При недостаточности

этих средств дополнительную (субсидиарную) ответственность по

обязательствам этих предприятий несет государство. Унитарные предприятия,

основанные на праве хозяйственного ведения, несут полную ответственность,

за исключением случаев их банкротства по вине собственника.

Форма федеральных казенных предприятий имеет и другие, четко

выраженные специфические черты.

Федеральные казенные предприятия создаются по решению Правительства

Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной

собственности (п.6 ст.115 ГК РФ). Учредительным документом казенного

предприятия является устав, утверждаемый Правительством Российской

Федерации. Оно же вправе принимать решения и о реорганизации и ликвидации

такого предприятия.

В отношении федеральных казенных предприятий предусмотрен режим

директивного планирования. Он установлен постановлением Правительства

Российской Федерации от 6 Октября 1994 года №1138 «О порядке планирования и

финансирования деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных

хозяйств.)»[7].

Казенные предприятия осуществляют свою деятельность в соответствии с

планами-заказами и планами их развития. Они вправе осуществлять только ту

деятельность, которая разрешена уполномоченным государственным органом.

Последний утверждает и доводит до казенного предприятия обязательный для

исполнения план-заказ по установленным показателям с учетом плана развития

предприятия.

Постановлением установлен и особый порядок финансирования как

выполнения плана-заказа, так и плана развития казенного предприятия.

Если говорить об унитарных предприятиях в целом, то следует отметить

еще одно немаловажное отличие их от других организационно - правовых форм.

Оно касается правоспособности. Правоспособность унитарных предприятий

первой группы, т.е. основанных на праве хозяйственного ведения, носит

целевой характер, что означает их обязанность не выходить за рамки целей и

задач, зафиксированных в уставе. Правоспособность казенных предприятий

формулируется очень жестко и конкретно путем указания на предмет

деятельности (выпуск тяжелого оружия, изготовление стрелкового оружия и

т.п.) и является специальной. В отношении же всех остальных организационно-

правовых форм может вестись речь об универсальной (общей) правоспособности,

поскольку Гражданский кодекс теперь не обязывает их указывать в уставе

цель, вид и предмет деятельности. Это является их правом, и выход за

пределы указанных ими добровольно целей деятельности никаких негативных для

этих форм последствий не влечет.

Глава II

Хозяйственные товарищества и общества.

Производственные кооперативы

0. Понятие хозяйственных товариществ и обществ

Хозяйственные товарищества и общества - обычная и наиболее

распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной

предпринимательской деятельности. Эта форма универсальна, в рамках ее может

осуществляться любая профессиональная предпринимательская деятельность -

производственная, торговая, посредническая, кредитно-финансовая, страховая

и т. д..

Такого рода объединения, создаваемые предпринимателями, в европейском

праве обычно называются компаниями, а в американском - корпорациями. В

России они традиционно именовались торговыми товариществами, поскольку

торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.

Хозяйственные товарищества и общества имеют много общих черт. Являясь

коммерческими организациями они ставят основной задачей получение прибыли и

распределение ее между участниками. По новому гражданскому законодательству

они обладают общей правоспособностью, которая позволяет им осуществлять

любые виды деятельности, не запрещенные законом (абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ),

в том числе и не предусмотренные прямо их уставами.

Общества и товарищества являются едиными и единственными

собственниками своего имущества (п. 3 ст. 213 ГК РФ), которое может

выражаться в деньгах, вещах, движимых и недвижимых. К недвижимым вещам

законодательство относит землю, участки недр, обособленные водные объекты,

леса, многолетние насаждения, здания, сооружения (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Круг

движимых вещей более обширен и поэтому он в законе определяется методом

исключения из него недвижимого имущества (п. 2 ст. 130 ГК РФ). Участники

хозяйственных товариществ и обществ могут вносить как все свое имущество,

так и определенную его часть. Доли (вклады) имущества, внесенного

участниками, могут быть как равными, так и неравными. Они могут вноситься

как сразу полностью, так и по частям. Не устанавливается минимальный предел

капитала, так же как, впрочем, и максимальный.

Хозяйственные товарищества и общества образуются по договору их

учредителей (первых участников), то есть на добровольной основе. Участники

этих коммерческих организаций в соответствии с законом сами определяют

структуру управления и формируют органы созданных ими юридических лиц,

осуществляя в установленном порядке контроль за их деятельностью.

Согласно ст. 70 и 83 ГК РФ учредительный договор может быть только

письменным и подписывается всеми участниками. Особенность этого договора

состоит в том, что он не служит сам по себе основанием возникновения прав и

не имеет какую-либо конкретную цель (купить, продать, взять взаймы, сделать

и т.п.), а направлен на заключение других конкретных договоров.

Учредительный договор должен содержать наименование, место нахождения

товарищества или общества, порядок управления, условия о размере и составе

уставного (в обществах) или складочного (в товариществах) капитала, о

размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов каждым из участников,

об изменении долей участников в капитале, об ответственности участников за

нарушение обязанностей по внесению вкладов. Там же могут быть определены

цели и виды деятельности товариществ и обществ.

Различия обществ и товариществ проистекают из того обстоятельства, что

товарищества рассматриваются законом, как объединения лиц, тогда, как

общества - в качестве объединения капиталов. Объединения лиц, помимо

имущественных вкладов предполагают непосредственное, личное участие в делах

товарищества. А так как речь идет об участии в предпринимательской

деятельности, ее участник должен иметь статус либо коммерческой

организации, либо индивидуального предпринимателя. Таким образом

предприниматель может быть участником только одного товарищества, а само

товарищество может состоять только из предпринимателей.

В отличие от товариществ общества как объединения капиталов не

предполагают (хотя и не исключают) личного участия учредителей (участников)

в своих делах, а потому допускают, во-первых, одновременное участие в одном

или нескольких обществах, в том числе однородных по характеру деятельности,

во-вторых, участие в них в принципе любых лиц, а не только профессиональных

предпринимателей.

Кроме того, участники товариществ несут неограниченную ответственность

по их долгам всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного

товарищества), тогда как в обществах участники вообще не отвечают по их

долгам, а несут только риск убытков (утраты внесенных вкладов), если не

считать участников обществ с дополнительной ответственностью. Поскольку

нельзя дважды поручиться одним и тем же имуществом по долгам нескольких

самостоятельных организаций, такая ответственность свидетельствует также в

пользу невозможности одновременного участия предпринимателя более чем в

одном товариществе.

Новый Гражданский Кодекс относит к товариществам полные и коммандитные

(или товарищества на вере), а к обществам - общества с ограниченной или с

дополнительной ответственностью и акционерные. Этот перечень является

исчерпывающим и наиболее широким из известных другим правопорядкам.

Создание иных форм товариществ и обществ исключено законом.

0. Полное товарищество

Полное товарищество отличается двумя основными признаками (п.1 ст. 69

ГК РФ): предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей)

считается деятельностью самого товарищества, а по его обязательствам любой

из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не переданным

товариществу в качестве вклада. Этим обусловлены и особенности правового

положения данной коммерческой организации и ее участников.

Прежде всего, товарищество основано на лично-доверительных отношениях

участников, поскольку здесь не исключена ситуация, когда сделку от имени

товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней

(при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим

личным имуществом. Не случайно товарищества появились и развивались как

форма семейного предпринимательства.

Термин «полное товарищество» имеет условный характер и отнюдь не

означает, что его участники объединяют полностью все свое имущество и все

без остатка личные усилия направляют на совместную деятельность. Взносы и

личный вклад могут быть самыми различными и определяются они самими

участниками товарищества.

Полное товарищество - это сравнительно несложная организация в которой

личностный элемент очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней

заинтересованностью всех товарищей в совместной деятельности. Во-вторых,

поскольку от каждого участника завит очень многое в деятельности

организации в целом, то объединение лиц основывается на доверии. Само собой

разумеется, что доверенных лиц оказывается не так много и поэтому для

полного товарищества, как показывает практика, характерно ограниченное

число участников. Юридическую форму, называемую полным товариществом, не

следует использовать на предприятиях, требующих большого количества

участников либо больших капиталов.

Из лично-доверительных отношений, которые свойственны полному

товариществу, вытекают и особенности управления им. Формально какие-либо

органы управления чаще всего отсутствуют и решения принимаются по согласию

всех, если в договоре не предусмотрено иное, например, по большинству

голосов. При этом используется следующий принцип: один товарищ имеет один

голос, независимо от доли его имущественного или личного участия. На

практике же обычно выделяется лидер, который и доминирует в отношениях

между товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера, но при

этом используется принцип единогласия, в противном случае доверительность в

отношениях оказывается недостаточной. Управление делами могут поручить и

нескольким товарищам. Но, что характерно, каждый участник полного

товарищества в праве действовать от имени товарищества, если учредительным

договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо

ведение дел поручено отдельным участникам (п.1 ст.72 ГК РФ).

Возникает вопрос о наименовании полного товарищества. В принципе

фирменное наименование должно содержать имена всех его участников с

добавлением «полное товарищество», допустим «Лукьянов и брат». Но если

товарищей много, то проблематичным становится вопрос об удобстве

использования этого наименования на практике. Поэтому новый Гражданский

Кодекс разрешает имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов «и

компания» и слова «полное товарищество».

Наряду с фамилиями участников наименование полного товарищества может

включать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или связанные с

деятельностью предприятия. Однако принципиально важно, чтобы дополнительные

символы не вводили в заблуждение относительно вида или объема деятельности

предприятия либо положения владельца. Например, фирменное наименование

«Фруктовая контора» для деревенской овощной лавки было бы столь же вводящим

в заблуждение относительно размеров предприятия, как и дополнительный

символ «международное» для предприятия, которое преимущественно ведет дела

внутри страны.

Особое значение в полном товариществе имеют финансовые вопросы. Они

напрямую связаны с вопросами имущественного характера и прежде всего с

вкладами каждого участника.

Вклады могут быть различными не только по размерам, но и по характеру

взносов. Взносы с этой точки зрения могут передаваться в собственность

товарищества или в пользование, что особенно важно при определении, на ком

лежит риск гибели или повреждения вещи и при решении судьбы вещи при

ликвидации товарищества. Обычно это отражается в учредительном договоре.

Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках своего

предприятия пропорционально своему вкладу. Это принципиальная схема. Не

допускается устранение кого-либо из участников товарищества от участия в

распределении прибыли или убытков.

Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитывается путем

сравнения баланса за два смежных года. Однако часть прибыли может быть

направлена на различные нужды товарищества, например: создание запасного

капитала или резервных фондов. Но об этом участники должны договориться

заранее и решение должно быть принято единогласно до распределения прибыли.

Особо важным вопросом для полного товарищества является усиленная

ответственность товарищей по всем обязательствам товарищества. Эта

ответственность является неограниченной и солидарной. Это означает

ответственность друг за друга всем своим имуществом.

В законодательстве пока не до конца проработан вопрос о порядке

несения ответственности: должны ли кредиторы обращаться к конкретным

участникам полного товарищества после предъявления предварительных

требований к товариществу или напрямую к любому из участников. Этот вопрос

очень серьезен. Дело в том, что в случае ликвидации предприятия его

участники окажутся в неблагоприятных условиях, если не будет установлен

предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Срок

исковой давности (3 года) слишком велик. В связи с этим следовало бы

принять меры для того, чтобы полная ответственность не была несправедливо

тягостна и опасна для участников товарищества, прекратившего свое

существование. Можно, например, установить более краткие по сравнению с

общим правилом сроки исковой давности.

В законе срок существования полного товарищества не устанавливается.

Однако практика показывает, полное товарищество не отличается прочностью.

Главная причина его нестабильности носит вполне объяснимый характер и

заключается в разногласиях участников, которые могут возникать по любому

поводу: по управленческим, инвестиционным, сбытовым и другим вопросам.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5