Теория Права

имеет субсидиарное (дополняющее) значение. В России правовой обычай

используется ограниченно. Например, в морском праве, где для каждого

морского порта испокон веков установлены свои обычаи.

Правовые обычаи имеют наибольшее распространение в гражданском, семейном,

аграрном праве, а также в международном праве, в частности, во

внешнеторговом обороте. Обычаи как бы восполняют отсутствие в

законодательстве той или иной нормы. Существуют правовые системы, где роль

правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. К ним относится

обычное право африканских государств, где обычаями регулируются брачно-

семейные, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти

традиционные отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а

судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев,

придавая им юридический, государством защищенный характер.

Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие,

презумпция невиновности, причиненный вред должен быть возмещен и т.д.).

Принципы права используются при решении конкретных дел в случае, если

невозможно найти подходящих правовых норм для данного случая. Сами принципы

права в целом или его отраслей сформулированы в конституциях государств,

отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому

применение принципов права к конкретному делу не основывается только на

правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и

обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы.

Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его

принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции.

Правовая доктрина - это теоретические положения, научные теории

юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы,

юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых. В некоторых

странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских

судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных

юристов в обоснование принятого судебного решения. Аналогичная практика

существует и в некоторых мусульманских государствах. (Так, основным

источником мусульманского права является исламская религиозная правовая

доктрина).

В России в юридической практике широко используются научные комментарии к

различным кодексам, но они применяются как справочный, консультационный

материал, ссылаться же на комментарий при разрешении судебных споров и при

обосновании принятых решений нельзя.

Нормативный договор - соглашение между сторонами направленное на

установление официальных юридических правил. Например, международный

договор, коллективный договор между хозяином (предпринимателем) и наемными

работниками в лице их профсоюза. Договоры нормативного содержания - это

соглашения между субъектами, которые добровольно закрепляют взаимные права

и обязанности и обязуются их соблюдать. Подобные соглашения служат основой

для принятия других нормативных правовых актов. Такие договоры получили

распространение в трудовом праве при заключении контрактов между

работодателем и работником, в международном праве. В последние годы

указанные договоры стали применяться и в конституционном праве России.

Например, в 1992 г. был заключен Федеративный договор между Российской

Федерацией и ее субъектами о разграничении между ними предметов ведения и

полномочий. В 1994 г. был заключен Договор между Российской Федерацией и

Татарстаном, где были определены предметы взаимного делегирования

полномочий. В дальнейшем такие договоры были заключены и с другими

субъектами Федерации.

Деловое обыкновение - это правило, которое складывается в процессе делового

обмена, оно связано с торгово-деловыми отношениями. В отличие от правового

обычая, деловое обыкновение не имеет глубоких корней в опыте человеческого

бытия. Как правило, это признаваемая в данный момент наиболее оптимальная

модель поведения в торговом обороте. Например, с появлением общедоступных

телефонных сетей появилось деловое обыкновение, в соответствие с которым

признавалось правомерным заключение гражданско-правовых сделок по телефону.

Примером признания в России делового обыкновения в качестве источника права

может служить часть 2 статьи 478 ГК РФ. Согласно данной норме, "в случае,

если договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец

обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется

обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями".

В каждой стране, в зависимости от истории ее развития, особенностей этой

истории, национальных традиций, общей и правовой культуры и т.д., принята

та или иная совокупность источников права, установлена их иерархия.

Каждый нормативный правовой акт действует в течение определенного времени,

на определенной территории и распространяет свое действие на определенный

круг лиц.

Поэтому для практической деятельности необходимо получить четкие и

недвусмысленные ответы по указанным параметрам каждого применяемого

нормативного правового акта.

Знание о действии нормативного правового акта во времени позволяет ответить

на вопрос, когда, в какой момент он вступает в силу и когда утрачивает ее.

Нормативные правовые акты вступают в силу, как правило, с момента его

принятия, с момента, установленного в самом нормативном правовом акте ( в

этих двух случаях момент вступления в силу определяется в одной из статей

акта) и по истечении общего для всех нормативных правовых актов заранее

установленного срока ( как правило, через десять дней после официального

опубликования. В этом случае в самом акте дата его вступления в силу не

указывается).

Отсчет времени вступления в силу нормативного правового акта важно для

соблюдения такого правила, как презумпция знания закона. Ведь незнание

закона не освобождает от ответственности.

Существует общее правило, что все нормативные правовые акты действуют

только на будущее.

Однако из этого правила есть исключения. В некоторых случаях закону может

быть придана обратная сила. То есть его нормы могут быть распространены на

отношения, возникшие до принятия нормативного правового акта.

Обратная сила закону придается в исключительных случаях. Во-первых, тогда,

когда сам законодатель принимает такое решение. И, во-вторых, обратная сила

придается автоматически уголовным законам, которые устраняют, отменяют

наказуемость деяния или смягчают наказание за конкретное деяние по

сравнению с предшествующим законом.

Таким образом, в тех отраслях права, где предусмотрены карательные санкции

(уголовное, административное) обратная сила закона никогда не может

приводить к установлению или усилению наказания за деяния, совершенные до

принятия соответствующего нормативного правого акта.

Обратная сила закону, как исключительная мера, используется в основном в

гражданском праве.

Существует также такое понятие, как "переживание старого закона". Это такая

ситуация, когда формально отмененный нормативный правовой акт признается

действующим применительно к отношениям, возникшим или существовавшим во

время его действия. Одновременно применительно к такого же рода отношениям

действует новый нормативный правовой акт, по-другому регулирующий такие

отношения. Т.е. происходит как бы параллельное действие двух актов по

одному предмету - отмененного и нового. Фактически признается действующим

не старый акт, а признаются правоотношения, возникшие на основании

отмененного акта. Такой подход иногда необходим, чтобы сохранить

стабильность в регулируемых отношениях. ( Так, те, кто вступил в ЖСК до

1984 года продолжают возвращать кредит в течение 15 лет, а вступившие после

1984 года - будут расплачиваться в течение 25 лет).

Нормативные правовые акты прекращают действие во времени в следующих

случаях:

1) истечение заранее установленного срока действия, если был принят на

определенный срок;

2) отмена специальным актом правотворческого органа;

3) если по предмету данного акта принят новый, в котором содержатся

специальные статьи об отмене предыдущего акта.

Иногда происходит фактическая отмена полностью или частично путем издания

нового акта по данному вопросу без указания в его тексте об отмене старого.

Действие нормативного правового акта в пространстве. В этом отношении

руководствуются принципом территориального действия нормативного правового

акта, т.е. его действие распространяется на той территории, органами

государственной власти которой издан данный акт.

Принцип территориального действия связан с принципом государственного

суверенитета. Власть государства ограничена его территориальными,

пространственными пределами и действие его велений не может выходить за эти

пределы.

Под территорией государства понимаются все пространственные объекты внутри

границ государства и находящиеся под его юрисдикцией (земная поверхность,

территориальные и внутренние воды, недра, воздушное пространство).

Территорией государства считаются также военные суда в открытом море и в

территориальных водах других государств, невоенные суда в открытом море,

территории посольств.

В пространстве нормативные правовые акты действую по-разному. Некоторые

действуют на всем пространстве, находящимся под юрисдикцией государства

(например, конституция, уголовный, гражданский кодексы), некоторые только

на части территории (например, уставы, избирательные законы субъектов

федерации, акты, принятые для совокупности территорий - например, Крайнего

Севера России).

Но территориальный принцип действия нормативных правовых актов не

абсолютен. Некоторые из них могут иметь экстерриториальный характер. Так,

нормативные правовые акты, изданные на территории одного государства, могут

признаваться и действовать на территории другого, одной административно-

территориальной единицы на территории другой. Это достигается путем

заключения межгосударственных соглашений, либо принятием национального

законодательства, регулирующего вопросы коллизий между нормами различных

частей государства.

Принцип территориального действия нормативных правовых актов предопределяет

и их действие по лицам. То есть предписания нормативного правового акта

распространяются на всех указанных в нем субъектах, и находящихся на

территории действия акта.

Из этого общего правила есть исключения:

1) лица, пользующиеся правом экстерриториальности (например, главы

государств, дипломатические представители и члены их семей), должны

подчиняться праву страны пребывания, но к ним не могут быть применены меры

государственного принуждения (санкции правовых норм) данной страны;

2) иностранцы и лица без гражданства не могут быть субъектами некоторых

правоотношений (например, избираться в органы государственной власти,

служить в армии, быть командирами воздушных и водных судов).

Граждане и органы государства должны подчиняться в полном объеме законам

своего государства, даже если они находятся на территории иностранного

государства (здесь территориальное действие акта заменяется действием по

лицам. Указанные субъекты находятся одновременно под пространственным

действием иностранного права и личностным действием своего национального

права. Здесь действует принцип - право следует за лицом".

ПРАВОТВОРЧЕСТВО

Правотворчество - это деятельность уполномоченных органов государства,

направленная на создание, изменение или отмену правовых норм. Оно выступает

в качестве одной из форм государственной деятельности, в частности,

правовой.

Можно выделить следующие виды правотворчества:

1) принятие нормативных правовых актов уполномоченными органами

государства;

2) непосредственное правотворчество народа путем всенародного

волеизъявления на референдуме;

3) санкционирование государственными органами обычаев;

4) создание судебного прецедента.

Принятие нормативных актов является наиболее распространенным видом

правотворчества. Круг государственных органов, имеющих право на такой вид

деятельности, исчерпывающим образом закреплен в законодательстве. В

частности, это глава государства, представительные (законодательные) органы

государственной власти всех уровней, некоторые исполнительные органы

государственной власти (правительство, министерства и т.д.).

Референдум - это всенародное голосование по вопросам, имеющим наиболее

важное государственное значение. Принятые на референдуме решения обладают

высшей юридической силой и не нуждаются в последующем утверждении каким бы

то ни было государственным органом. Так, на референдуме в 1993 году была

принята ныне действующая Конституция Российской Федерации.

Одним из способов правотворчества является санкционирование государством

обычаев. Это могут быть нормы, признанные населением данной местности

(местные обычаи) или сложившиеся в практике деятельности некоторых

организаций (например, обычаи морского порта).

В ряде стран, принадлежащих к англо-саксонской правовой семье,

правотворчеством могут заниматься судебные органы, создающие судебные

прецеденты в процессе рассмотрения конкретного дела. В российской практике

правотворчества судебные прецеденты не признаются.

Процесс создания нормативного правового акта представляет собой

совокупность последовательных стадий, каждая из которых регулируется

соответствующими юридическими предписаниями.

Принято выделять два основных этапа в процессе правотворчества, - этап

подготовки нормативного правового акта и этап его принятия. Каждый из

этапов в свою очередь делится на стадии.

Первый этап носит неофициальный характер, и деление его на стадии весьма

условно.

1. Обычно первый этап начинается с принятия решения соответствующим органом

государства о подготовке проекта нормативного правового акта. Этот проект

может подготавливаться как в самом этом органе, так и по его поручению

другим государственным органом, либо учеными (специалистами) на основании

контракта.

2. В ходе работы над проектом создаются рабочие группы, просчитываются

возможные социальные и иные последствия его действия, анализируется

законодательство на предмет согласования с ним содержания проекта.

Изучается аналогичное иностранное законодательство.

3. Подготовленный проект направляется на рецензирование к независимым

экспертам. Наиболее важные законопроекты могут публиковаться в средствах

массовой информации для изучения реакции на них общественного мнения.

Эта стадия завершается доработкой текста проекта и принятием решения о

внесении его в соответствующий правотворческий орган.

Второй этап - официальный, поскольку процедура рассмотрения проекта

нормативного правового акта в правотворческом органе строго

регламентирована законодательством и в регламенте этого органа.

Начинается второй этап со стадии реализации права законодательной

инициативы. Оно принадлежит далеко не всем субъектам права. В

законодательстве строго очерчен круг таких субъектов. Право законодательной

инициативы не только в праве субъекта внести законопроект в правотворческий

орган, но и обязанность последнего принять его к рассмотрению. Данная

стадия заканчивается официальным включением проекта в повестку дня

правотворческого органа.

Вторая стадия - обсуждение проекта в правотворческом органе. Обычно оно

проходит в трех чтениях. При первом чтении заслушивается доклад о концепции

проекта. На втором чтении обсуждаются поправки и замечания ( по каждой идет

голосование). При третьем чтении окончательно согласовываются все

изменения, предлагаемые в проект нормативного правового акта.

Третья стадия - голосование. При голосовании применяется либо принцип

простого большинства (50% голосов плюс один голос от списочного состава

правотворческого органа), либо квалифицированного большинства, т.е. заранее

установленного особого большинства (например, в российской Государственной

Думе такое квалифицированное большинство составляет 2/3 от общего числа

депутатов).

Далее следует так называемая внепарламентская стадия правотворческого

процесса, когда принятый нормативный правовой акт направляется главе

государства для подписания и обнародования. Глава государства может

отклонить принятый акт (наложить вето). Отклоненный акт можно вновь

принять, но в прежней редакции и только квалифицированным большинством, и

преодолеть вето. Тогда глава государства обязан подписать нормативный

правовой акт и обнародовать его.

Официальное опубликование - заключительная стадия процесса правотворчества.

Она необходима, поскольку в большинстве стран мира, в том числе в России,

существует правило, что не опубликованные законы не имеют действия.

Публикация нормативного правового акта осуществляется в специальных

официальных изданиях. Одним из них в России является "Российская газета".

Законодательная техника - это система правил и приемов подготовки наиболее

совершенных по форме и структуре проектов нормативных правовых актов,

обеспечивающих максимально полное и точное соответствие формы нормативных

предписаний их содержанию, доступность, простоту и обозримость нормативного

материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов. От неуклонного

соблюдения правил законодательной техники во многом зависит степень

совершенства законодательства, доходчивость нормативных правовых актов,

высокий уровень учета и систематизации законодательства.

Основные требования, предъявляемые к форме готовящихся проектов нормативных

правовых актов, следующие:

1) логическая последовательность изложения, связь между собой нормативных

предписаний, помещаемых в правовом акте;

2) отсутствие противоречий внутри нормативного правового акта, а также во

всей системе законодательства в целом;

3) максимальная краткость и компактность изложения норм права при глубине

и всесторонности отражения их содержания;

4) ясность, простота и доступность языка нормативных правовых актов;

5) точность и определенность формулировок и терминов, употребляемых в

законодательстве;

6) сокращение до минимума количества актов по одному и тому же вопросу в

интересах лучшей обозримости нормативного материала, облегчения

пользования им, укрупнение правовых актов;

7) четкое разграничение между нормативными и ненормативными

предписаниями, постоянными и временными нормами.

Необходимой предпосылкой высокой культуры правотворчества является

выявление и тщательное изучение всего предшествующего законодательства по

вопросам, составляющим содержание проектируемого акта. Новый акт вливается

в общую систему права и оказывает на предшествующее законодательство

существенное влияние. Одновременно должна быть официально определена судьба

актов, которые по-иному регулируют тот же вопрос, отменены устаревшие,

утратившие свое значение акты.

Самая удачная форма внесения изменений в нормативные правовые акты -

оформление новой редакции изменяемого предписания и помещение его

непосредственно в текст акта вместо старой редакции. Дополнения также

должны вноситься в сам текст дополняемого акта.

Нормативные правовые акты снабжаются официальными реквизитами, такими, как

указание места издания, даты, наименования (вида) нормативного правового

акта, его заголовка, подписей официальных лиц, а для ряда актов - и

порядкового номера издания. Без таких реквизитов не может быть нормативного

правового акта как официального документа.

Крупные законодательные акты делятся на абзацы, пункты, статьи, главы и

разделы. Некоторые из них снабжаются преамбулами, приложениями, переходными

положениями, определениями употребляемых в них терминов.

Точность и лаконичность, строгость стиля - характерные черты языка

нормативных правовых актов. Для законодательного текста не свойственны

эмоциональная окрашенность, вольная литературная обработка, употребление

эпитетов, гипербол и т.д. Очень важно единство употребления терминов в

законодательстве. Один и тот же термин должен последовательно применяться

во всем тексте акта при обозначении одного и того же понятия. Это правило

необходимо соблюдать и при внесении в нормативные правовые акты изменений и

дополнений.

Систематизация нормативно-правовых актов - деятельность, направленная на

упорядочение всего массива нормативно-правовых актов, с целью преодоления

противоречий между ними и сделать их более доступными для потребителя.

Систематизация нормативно-правовых актов начинает осуществляться еще на

стадии их опубликования в официальных газетах, журналах или вестниках. В

этих изданиях они располагаются по определенной системе (в зависимости от

их юридической силы, от органа их принявшего, их юридической природы -

нормативные - ненормативные и т.д.), каждому акту присваивается свой номер.

Помимо указанной выше первичной формы, существует два основных вида

систематизации: инкорпорация и кодификация.

Инкорпорация - эта такая деятельность по систематизации, когда нормативные

правовые акты обобщаются в различные сборники. Критерии, по которым в них

подбирается материал, могут быть различными: предмет регулирования (труд,

семья, молодежь), хронология, когда акты располагаются соответственно

времени их принятия и т.п.

Особенность инкорпорации как формы систематизации в том, что при создании

инкорпорированных сборников, нормативные правовые акты могут подвергаться

только поверхностной обработке, содержание их изменяться не может. Вместе с

тем, допускается публикация в извлечениях, или если в текст нормативного

правового акта внесена поправка отдельным актом, то в публикуемый текст

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7