Гражданско-правовое регулирование залога

обращения взыскания на предмет залога. Например, согласно п. 3 ст. 49

Закона об ипотеке, в случае заключения договора залога закладной с

передачей ее залогодержателю стороны могут предусмотреть: обращение

взыскания на заложенное имущество согласно ст. 349 ГК РФ (т.е. продажа с

торгов); ипотечным залогодержателем может быть сделана специальная

передаточная надпись, дающая залогодержателю право по истечении

определенного срока продать ее с тем, чтобы из вырученных денег удержать

сумму по обеспеченному обязательству; заключение сделки о передаче прав по

закладной (цессии).

При обращении взыскания на заложенное право законодательство РФ не

делает исключения, т.е. имущественное право должно быть реализовано

(продано) с последующим оформлением уступки (например, п. 3. Ст. 56 закона

об ипотеке относительно взыскания на заложенное право аренды).

По законодательству Украины, по общему правилу, залогодержатель имеет

право на обращение взыскания на предмет залога если обеспечиваемое залогом

обязательство не будет исполнено к сроку, при условии, что иное не

предусмотрено законом или договором (ч. 1 ст. 20 Закона Украины “О

залоге”). Залогодержатель вправе также потребовать обращения взыскания в

случаях: при реорганизации, ликвидации юридического лица залогодателя

независимо от срока исполнения основного обязательства (ч. 2 ст. 20); при

нарушении залогодателем обязанностей по обеспечению сохранности предмета

ипотеки (ч. 1 ст. 36); если относительно предприятия — предмета ипотеки

мероприятия по оздоровлению финансового положения (санации) не дали

результата (ч. 3 с. 38); при закладе в случае возникновения угрозы

уменьшения стоимости предмета заклада не по вине залогодержателя и отказе

залогодателя заменить этот предмет (ч. 2 ст. 46).

Обращение взыскания на заложенное имущество может быть произведено по

решению суда (хозяйственного суда), по исполнительной надписи нотариуса,

если иное не предусмотрено законом или договором. Например, п. 4 ст. 25

Закона Украины от 20.12.91 г. № 2009-ХІІ “О крестьянском (фермерском)

хозяйстве”[131] установлено, что в случае несвоевременного возврата

полученных кредитов учреждения банков без обращения в суд, хозяйственный

суд могут использовать право на реализацию заложенного имущества. В случае

наличия спора между фермерским хозяйством и банком обращение взыскания

производится на общих основаниях[132].

Обращение взыскания на заложенное имущество государственного

предприятия (предприятия не менее 50 % находится в государственной

собственности) осуществляется только по решению суда или хозяйственного

суда.

Допускается также обращение взыскания на заложенное имущество в

бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариальных органов

в случаях, специально предусмотренных законодательством[133]. Для получения

исполнительной надписи нотариуса необходимо предоставить оригинал

нотариально засвидетельствованного договора и документы, которые

подтверждают бесспорность задолженности, устанавливают просрочку исполнения

обязательства.

Реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание,

производится государственным исполнителем в соответствии с

законодательством[134] на основании исполнительного листа или приказа

хозяйственного суда, исполнительной надписи нотариуса, если иное не

предусмотрено законом или договором. Имущество государственных предприятий,

открытых акционерных обществ, созданных в процессе корпоратизации, все

акции которых находятся в собственности государства реализуется

соответствующим органом приватизации. Непосредственная продажа имущества,

являющегося предметом залога производится Специализированным

государственным предприятием “Укрспецюст” Минюста Украины или другими

специализированными организациями на комиссионных и других договорных

началах, путем аукциона. Имущество указанных государственных предприятий

реализуется исключительно путем продажи только на аукционе. Порядок

проведения аукционов (публичных торгов) по реализации заложенного

имущества, на которое в соответствии с законодательством наложено

взыскание, определен в Положении о порядке проведения аукционов (публичных

торгов) по реализации заложенного имущества, утвержденном постановлением КМ

Украины от 22 декабря 1997 г. № 1448[135].

Следует отметить, что согласно ч. 3 ст. 38 Закона Украины “О залоге” в

договоре стороны могут предусмотреть переход имущественного комплекса

предприятия в собственность залогодержателя без его продажи, если

мероприятия санации не дали результата. При проведении оздоровления

финансового положения предприятия залогодержатель имеет право на назначение

своих представителей в руководство предприятия. С учетом того, что оценка

имущественного комплекса определяется по соглашению сторон, законом не

определена ответственность представителей залогодержателя в руководстве

предприятием за умышленное ухудшение финансового положения предприятия, не

определены минимальные размеры требования, которое может быть обеспечено

ипотекой, все это может вести к злоупотреблениям. Это отмечается и в

нормативных актах, например, Законом Украины от 29.11.01 г. № 2864-III “О

введении моратория на принудительную реализацию имущества” установлен

мораторий на принудительную реализацию государственных предприятий и

хозяйственных товариществ, в уставных фондах которых государству

принадлежит не менее 25 % “до усовершенствования определенного законами

Украины механизма принудительной реализации имущества”[136].

Некоторые особенности по украинскому законодательству имеет и

реализация заложенных имущественных прав. Реализация предмета залога

проводится не путем продажи с последующим удовлетворением требований

кредитора из суммы, вырученной от такой продажи, а путем уступки

залогодателем залогодержателю требования, вытекающего из заложенного права.

Залогодержатель имеет право требовать в судебном порядке перевода на него

заложенного права с момента возникновения права обращения взыскания на

предмет залога (ст. 23, 51 Закона Украины “О залоге”.

Рассматривая нормативные предписания, регламентирующие обращение

взыскания на заложенное имущество, необходимо констатировать – сложность

процедуры обращения взыскания на предмет залога препятствует широкому

использованию этого способа обеспечения исполнения обязательств в

гражданском обороте. С другой стороны – обращение взыскания при наличии

спора через суд является (должно являться) определенной гарантией

соблюдения прав и интересов, как залогодателя, так и залогодержателя. С

учетом широких возможностей, которые дает институт залога для незаконной

приватизации, положения законодательства РФ об обращении взыскания только

по решению суда при ипотеке предприятия, государственного, муниципального

имущества следует признать обоснованными, хотя, вероятно, несколько

запоздалыми. Украинский законодатель пока не пожелал принять нормы, которые

могли бы стать действенной преградой для скрытой приватизации остатков

общегосударственной и коммунальной собственности с использованием, в том

числе инструментов залогового права.

Заключение

Проведенное исследование позволяет сформулировать следующие положения

относительно гражданско-правового регулирования залога.

Залог является одним из древнейших способов обеспечения обязательств,

активно использовавшихся еще в Древнем Риме. На сегодняшний день он не

потерял своей актуальности и применяется для обеспечения исполнения

обязательств при заключении различных договоров – кредита, купли-продажи,

перевозки и других. Гражданско-правовое регулирование залога используется в

первую очередь в отношениях, основанных на принципах автономии воли,

правового равенства субъектов, свободы договора. При регулировании этих

отношений используются различные методы и способы правового регулирования.

Однако в первую очередь залоговое право характеризуется дозволительностью.

Дозволительность залогового права обеспечивается реализованным в нормах

началом диспозитивности, т.е. свободы выбора вариантов поведения, свободы

договора, установления прав и обязанностей субъектов правоотношений. В то

же время в регулировании залоговых отношений присутствуют и императивные

предписания (например, относительно письменной формы залога).

Нормы гражданского права о залоге в случаях, предусмотренных законом,

применяются в других отраслях права. Например, законодательством РФ, в

отличие от законодательства Украины, предусмотрено субсидарное применение

норм гражданско-правового регулирования залога к налоговым и таможенным

отношениям. В случаях, не урегулированных специальных законодательством,

например, в отношениях, возникающих из торгового мореплавания, основанных

на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их

участников, как в РФ, так и в Украине применяется нормы гражданского права

о залоге.

Залог представляет собой правоотношение, в силу которого кредитор по

обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет

преимущественное перед другими кредиторами право получит удовлетворение из

стоимости заложенного имущества в случае неисполнения этого обязательства

должником (залогодателем). Законодательством РФ относительно

преимущественности права залогодержателя предусмотрены исключения — в

случае банкротства индивидуального предпринимателя, ликвидации юридического

лица, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом

имущества банкрота (ликвидируемого юридического лица) удовлетворяются лишь

в третью очередь. Законодательство Украины таких изъятий не

предусматривает.

Залог является способом обеспечения обязательств. Он обеспечивает

исполнение обязательств посредством двух функций: стимулирует должника к

надлежащему поведению, исполнению своих обязанностей, т.к. в противном

случае наступают неблагоприятные для него последствия – обращение взыскания

на предмет залога (стимулирующая функция); при неисполнении должником своих

обязанностей после реализации заложенного имущества из его стоимости

кредитор получает удовлетворение (компенсационная функция).

Основная особенность залога в сравнении с другими способами обеспечения

исполнения обязательств состоит в том, что он носит вещно-правовой

(имущественно - обязательственный) характер. Среди основных черт залога

следует отметить следующие: право залога есть право на чужую вещь; право

залога следует за вещью (переход права собственности, хозяйственного

ведения не прекращает залогового правоотношения); залог производен от

основного обязательства– залоговое правоотношение акцессорно, оно возникает

и существует постольку, поскольку существует основное обязательство.

Основные нормы гражданско-правового регулирования залоговых

правоотношений в России содержатся в ГК РФ, Федеральном законе об ипотеке,

в Законе РФ о залоге, в Украине — Законе Украины о залоге. Правовое

регулирование залоговых правоотношений зависит от предмета залога,

субъектного состава правоотношения, его юридической конструкции.

Залоговое правоотношение, может возникнуть в силу договора или в силу

указания закона. В законе должны быть указания на юридические факты, при

наличии которых возникает в силу закона право залога, предмет залога,

обеспечиваемое залогом обязательство. В договоре о залоге должны быть

указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения

обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться

указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Кроме

указанных, к существенным условиям также относятся те условия, по которым в

соответствии с заявлением одной из сторон должно быть достигнуто согласие,

а также названные в законе или иных правовых актах как существенные или

необходимые для договоров данного вида.

Сторонами залогового правоотношения являются залогодержатель (кредитор

по основному обязательству) и залогодатель. Залогодателем может быть либо

должник по основному обязательству либо третье лицо (имущественный

поручитель по законодательству Украины). Залогодателем имущества может

выступать либо собственник, либо лицо, имеющее на него право хозяйственного

ведения. Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит

закладываемое право. Предметом залога может быть имущество и имущественные

права (требования) которые могут быть отчуждены залогодателем и на которые

может быть обращено взыскание. Открытыми остаются вопросы относительно

использования денег в качестве предмета залога, залога вещей, прав, которые

будут приобретены в будущем.

Следует отметить, что сложность процедуры обращения взыскания на

предмет залога препятствует широкому использованию этого способа

обеспечения исполнения обязательств в гражданском обороте.

Гражданско-правовое регулирование залоговых правоотношений, как в

России, так и в Украине нуждается в дальнейшем развитии и детализации

отдельных положений. Процедура его реализации должна обеспечивать наиболее

полную реализацию интересов участников хозяйственного оборота. В этом плане

для России наиболее актуально, на мой взгляд, совершенствование

внесудебного обращения взыскания на заложенное имущество, создание

нормативной базы для развития такого финансового инструмента как двойные

складские свидетельства; для Украины — создание согласованной нормативной

базы для ипотечного кредитования, действенного аппарата регистрации оборота

недвижимости.

Список использованных источников

Нормативные акты Российской Федерации

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. № 51-ФЗ от

30.11.1994г. / Правовая база данных в Internet: http://www.arbt.ru

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая № 14-ФЗ от

26.01.1996 г. // www.arbt.ru

3. Федеральный закон от 30.11.1994 г. № 52-ФЗ “О введении в действие части

первой Гражданского кодекса Российской Федерации” // “Российская газета”,

08.12.1994, № 238-239.

4. Федеральный закон от 11.02.2002 г. № 18-ФЗ “О внесении изменений и

дополнений в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»” //

"Российская газета", 14.02.2002, № 029.

5. Федеральный закон от 09.11.2001 г. № 143-ФЗ “О внесении изменений и

дополнений в Федеральный Закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»” //

"Российская газета", 13.11.2001, № 222.

6. Федеральный закон от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ “Об ипотеке (залоге

недвижимости)” // “Российская газета”, 22.07.1998, № 137.

7. Закон РФ от 29.05.1992 г. N 2872-1 “О залоге” / "Ведомости СНД и ВС РФ",

14.06.1992, № 23.

8. Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14.11.2002

г. № 138-ФЗ / "Российская газета", 20.11.2002, № 220.

9. Кодекс Российской Федерации об административных нарушениях от 30.12.2001

г. № 195-ФЗ / “Российская газета”, 31.12.2001, № 256.

10. Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.01 г. № 136-ФЗ //

“Российская газета”, 30.10.2001, № 211.

11. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 г.

№ 81-ФЗ // www.arbt.ru

12. Федеральным Законом от 24.06.1999 г. № 121-ФЗ “О выборах депутатов

Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации” //

“Российская газета”, 01.07.1999, № 122-126.

13. Федеральный закон от 25.09.1998 г. N 158-ФЗ «О лицензировании отдельных

видов деятельности» // СЗ РФ, 1998, № 39.

14. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая. № 146-ФЗ от

31.07.1998 г. // www.arbt.ru

15. Федеральный Закон от 29.07.1998 г. № 135-ФЗ “Об оценочной деятельности

в Российской Федерации” // СЗ РФ, 1998, № 31.

16. Федеральный Закон от 07.05.1998 г. № 74-ФЗ “Об особенностях

распоряжения акциями Российского акционерного общества энергетики и

электрификации "Единая энергетическая система России" и акциями других

акционерных обществ энергетики, находящихся в федеральной собственности”

// "Российская газета", 13.05.98, № 86.

17. Федеральный Закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной

ответственностью” // СЗ РФ, 1998, № 7.

18. Федеральный Закон от 21.07.1997 г. № 123-ФЗ “О приватизации

государственного имущества и основах приватизации муниципального

имущества в Российской Федерации” // СЗ РФ, 28.07.97, № 30.

19. Федерального закона от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ (О государственной

регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним( / СЗ РФ, 1997,

№30.

20. Федеральный закон от 21.07.1997 г. № 119-ФЗ “Об исполнительном

производстве” // "Российская газета", 05.08.97, № 149.

21. Лесной кодекс РФ № 22-ФЗ от 29.01.1997 г. // ”Российская газета”,

04.02.97, №23.

22. Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг” //

www.arbt.ru

23. Федеральным законом от 13.12.1996 г. № 150-ФЗ “Об оружии” //

www.arbt.ru

24. Федеральный Закон от 26.12.95 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” // СЗ

РФ, 04.01.1996, № 1.

25. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22.04.96 N 39-ФЗ // СЗ РФ,

30.08.1999, № 28.

26. Федеральный Закон № 79-ФЗ от 29.12.1994 г. “О государственном

материальном резерве” // www.arbt.ru

27. Федерального Закона от 29.11.94 г. № 78-ФЗ “О библиотечном деле” //

“Российская газета”, 25.01.1995, № 11-12.

28. Таможенный кодекс Российской Федерации № 5221-1 от 18.06.93 //

www.arbt.ru

29. Основы законодательства РФ от 11.02.93 № 4462-1 “О нотариате” //

"Российская газета", 07.03.1993, № 49.

30. Основы законодательства РФ о культуре от 09.10.92 № 3612-1) //

"Ведомости СНД и ВС РФ", 19.11.92, N 46.

31. Федеральный закон от 02.12.90 № 395-1 “О банках и банковской

деятельности” // "Вестник Банка России", 25.02.2000, № 16.

32. Закон РФ от 15.04.93 N 4804-1 “О вывозе и ввозе культурных ценностей”

// www.arbt.ru

33. Закон РФ от 19.11.92 № 3929-1 “О несостоятельности (банкротстве)

предприятий” // "Российская газета", 30.12.1992, N 279.

34. Закон РФ от 09.10.92 № 3615-1 “О валютном регулировании и валютном

контроле” // " Российская газета", 04.11.1992, № 240.

35. Закон РФ № 2395-1 от 21.02.92 г. “О недрах” // www.arbt.ru

36. Постановление Правительства РФ от 11.01.2000 г. № 28 “О мерах по

развитию системы жилищного кредитования в Российской Федерации” //

Страничка Правительства РФ в Internet: http://www.government.ru

37. Постановление Правительства РФ от 08.07.97 № 828 “Об утверждении

Положения о паспорте гражданина Российской Федерации” / “Российская

газета”, 16.07.97., № 135.

38. Постановление Правительства РФ от 09.10.95 № 984 “Об утверждении

Положения о лицензировании деятельности ломбардов” // СЗ РФ, 1995, № 42

39. Постановление Правительства РФ от 30.06.94 г. № 756 “Об утверждении

Положения о совершении сделок с драгоценными металлами на территории

Российской Федерации” // "Российская газета", 09.07.94., № 128.

40. Постановление ЦИК и СНК СССР "О введении в действие Положения о

переводном и простом векселе" от 07.08.37 № 104/1341 // Собрание законов

и распоряжений Рабоче - Крестьянского Правительства СССР, 1937, N 52.

41. Информационное Письмо ВАС РФ от 15.01. 98 г. № 26 «Обзор практики

рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм

Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге» // Вестник ВАС РФ,

1998, № 3.

42. Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 г. № 6/8 “О

некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского

кодекса Российской Федерации” // "Российская газета", 13.08.96, № 146.

43. Приказ Государственного таможенного комитета от 22.02.1994 № 71 “Об

использовании залога таможенными органами Российской Федерации” //

“Российские вести”, 24.03.1994, № 52.

44. Распоряжение Госкомимущества России от 21 апреля 1994 г. №890-р «Об

утверждении временного положения о согласовании залоговых сделок» //

“Законодательство России”. CD-ROM // ЗАО “Издательство «ЭЛЕКС»” Выпуск 05

(33). 05.2000.

45. Письмо Госкомимущества России от 02.09.1992 № ДВ-17/5851 «О

согласовании залога (заклада) государственного имущества» //

“Законодательство России”. CD-ROM // ЗАО “Издательство «ЭЛЕКС»” Выпуск 05

(33). 05.2000.

46. Приказ МВД РФ от 26.11.96 г. № 624 “О порядке регистрации транспортных

средств” // “Законодательство России”. CD-ROM // ЗАО “Издательство

«ЭЛЕКС»” Выпуск 05 (33). 05.2000.

47. Приказ ЦБ РФ от 13.03.96 № 02-63 “Об утверждении Положение «О порядке

предоставления Банком России ломбардного кредита коммерческим банкам» от

13.03.96 № 36” // “Законодательство России”. CD-ROM // ЗАО “Издательство

«ЭЛЕКС»” Выпуск 05 (33). 05.2000.

48. Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. Утверждено

Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.97 № 27 // "Вестник ФКЦБ России",

14.10.97, N 7.

49. Проект Федерального закона “О двойных и простых свидетельствах”,

принятый Постановлением ГД РФ от 16.12.98 № 3394-II ГД //

“Законодательство России”. CD-ROM // ЗАО “Издательство «ЭЛЕКС»” Выпуск 05

(33). 05.2000.

Нормативные акты Украины

1. Конституція України від 28.06.1996 р. № 254к/96-ВР // Відомості

Верховної Ради України (ВВР України), 23.07.1996, № 30, ст. 141.

2. Закон України “Про заставу” від 02.10.1992 р. № 2654-XII // ВВР України,

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12