Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

На сегодняшний день минимальный размер уставного капитала ООО

установлен п.69 Постановления Правительства N 500 от 10 сентября

1991г.(Положение о хозяйственных обществах в Республике Молдова(, в

размере 300 минимальных месячных зарплат, установленных законодательством

на момент регистрации общества.

Право собственности на имущество обществом предполагает( права

владения, пользования и распоряжения, но с одним исключением( титульный

владелец в данном случае владеет и пользуется имуществом в полном объёме,

но распоряжается им в пределах компетенции (полномочий), предоставленной

юридическому лицу(общества) собственником или действующим

законодательством.[33]

Имущественная обособленность ООО отражается на его самостоятельном

балансе. Самостоятельность бухгалтерского баланса заключается в том, что

он отражает денежную стоимость всего имущества корпорации в динамике. В

отличие, например, от баланса, который могут иметь некоторые структурные

подразделения (например, филиалы), самостоятельный (завершённый,

всеобъемлющий) баланс юридического лица отражает все поступления, активы,

пассивы общества, а также затраты, некоторые из которых могут не

учитываться в балансе структурного подразделения.[34]

с) Самостоятельная гражданско-правовая ответственность по своим

обязательствам. Благодаря имущественной обособленности, юридическое лицо

(общество) вступает в гражданские правоотношения и имеет возможность

нести самостоятельную имущественную ответственность

Данный признак нашёл своё отражение и в ст.68 ГК РМ( (Юридическое

лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Учредитель(участник) не отвечает по обязательствам юридического лица,

юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя( участника)(.

Из данной статьи следует, что всякое юридическое лицо (каким

является и ООО) несёт ответственность за свою хозяйственную деятельность.

Необходимой предпосылкой такой ответственности является наличие у

юридического лица(ООО) обособленного имущества, которое при необходимости

может служить объектом притязаний кредиторов.

d) Выступление в гражданском обороте от собственного имени. Это

означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять

гражданские права и обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в

суде.

Это - итоговый признак юридического лица и одновременно та цель,

ради которой оно создаётся. Наличие организационной структуры,

обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная

ответственность, как раз и позволяет ввести в гражданский оборот новое

объединение лиц и капиталов - нового субъекта права.[35]

Общество действует в гражданских правоотношениях от своего имени, а

не от имени своих учредителей.

Использование обществом собственного наименования позволяет отличить

его от всех иных организаций и поэтому является необходимой предпосылкой

гражданской правосубъектности юридического лица.

Юридическое лицо, каким является и ООО, участвует в правоотношениях

только под собственным наименованием, установленным учредительным

документом и зарегистрированным надлежащим образом (ст.66 ГК РМ).

ООО (ст.145 п.5 ГК РМ) имеет полное наименование и может иметь

сокращенное наименование. Полное и сокращенное наименование должны

содержать словосочетание (общество с ограниченной ответственностью( на

государственном языке((societate cu raspundere limitata( либо

аббревиатуру (S.R.L.().

Новый ГК РМ в ст.66 п.7 вводит норму призванную обязать общество

опубликовать в Официальном Мониторе Республики Молдова об изменениях

своего наименования под угрозой возмещения причинённых убытков (ст.66 п.7

ГК РМ).

Данный признак призван индивидуализировать юридическое лицо (ООО) в

гражданских правоотношениях.

2) ООО - коммерческая организация.

Основной целью деятельности общества является извлечение прибыли.

ООО (согласно ст.24 гражданского кодекса, ст.17 закона (о

предпринимательстве и предприятиях(, п.2 Положения 500, а также ст.106 ГК

РМ) относится к хозяйственным обществам, а те в свою очередь признаются

коммерческими организациями, с уставным капиталом состоящим из долей

учредителей (участников).

Общество представляет собой универсальную форму коллективного

предпринимательства. Путём создания и функционирования ООО может

осуществляться производственная, торговая и любая другая коммерческая

деятельность. То что общество является коммерческой организацией,

означает, что оно может осуществлять любые виды предпринимательской

деятельности не запрещённые законодательством, в отличии от

некоммерческих организаций, которые имеют право вести предпринимательскую

деятельность лишь для достижения уставных целей, ради которых они созданы

(ст.188 ГК РМ и ст.24 действующего гражданского кодекса).

3) Общество учреждённое одним или несколькими участниками, но не

более 50.

Эта форма представляет особый интерес, так как для современного

молдавского законодательства является новеллой (общество одного лица(.

Это универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе

осуществления им предпринимательской деятельности. При создании (общества

одного лица(, часть имущества предпринимателя юридически выделяется для

формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого

имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя.

Для большинства европейских государств соответствующие нормы имеют

уже многолетнюю историю. Во Франции, например, такая норма появилась в

1985г.( ст. 1832 Французского гражданского кодекса).[36]

Согласно ст.17 закона (о предпринимательстве и предприятиях( и п.4

Положения 500 число участников общества не может превышать пятидесяти.

Это положение должно неукоснительно соблюдаться при учреждении общества,

поскольку в случае превышения установленной численности регистрирующий

орган не осуществит его регистрацию.

Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе

путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).

Новый ГК РМ в ст. 145 п.2 воспринял существующие нормы действующего

законодательства предоставляющие возможность учреждения общества одним

лицом, однако ничего не указывает в отношении ограничения максимального

количества участников общества 50 (ст.17 закона (о предпринимательстве и

предприятиях( и п.4 Положения 500), а устанавливает возможность

учреждения общества одним или несколькими участниками (заметьте -

(несколькими(). Таким образом новый ГК РМ оставляет в силе ограничение

максимального числа участников - пятьюдесятью.

4) Хозяйственное общество, в котором происходит объединение

капиталов участников. Для участников общества нет обязанности личного

участия в хозяйственной деятельности ООО, в отличии, например, от

производственных кооперативов.

Каждый пайщик вправе участвовать в общем собрании пайщиков лично или

через представителя (п.84 Положения 500). Хотелось бы обратить внимание

- (вправе(.

В положении 500 не указывается на избрание органов управления и

контроля (Правления, директора, ревизора) из числа пайщиков Общим

собранием, в отличии от кооперативов. Таким образом вполне реально,

например, избрание директора - специалиста-менеджера, не участвовавшего в

формировании уставного капитала (не участника) и заключение с ним

трудового договора и/или заключение договора об оказании ревизорских

услуг с аудиторской компанией.

В подтверждение данного признака общества законодатель

устанавливает, что в случае когда один из участников общества не внёс

свой вклад в установленный срок, любой участник вправе письменно

потребовать от него этого, установив дополнительный срок, составляющий не

менее одного месяца, и предупредив о возможности его исключения из

общества. Если же участник не внёс вклад в дополнительный срок, он

утрачивает право на свою долю и на внесённую часть, о чём он должен быть

уведомлён(ст.113 п.6 ГК РМ), что ранее не было известно отечественному

законодательству. Однако ст.154 ГК РМ гарантирует участнику, не внёсшему

в полном объеме или просрочившему внесение вклада, на который он

подписался, в шестимесячный срок после его исключения, на основании

судебного решения, возврат внесённого им вклада без процентов, но только

после возмещения причинённых этим участником убытков обществу.

5) Общество - юридическое лицо в отношении которого его участники

имеют обязательственные права.

По общему правилу участники (пайщики) ООО, передавая своё имущество

в качестве вклада в капитал общества, теряют вещное право(право

собственности) на добровольно переданные блага, одновременно на

объединённое таким образом имущество возникает право собственности у

самого общества как юридического лица. Так происходит имущественное

обособление вновь возникающей организации от имущества её членов.[37]

Взамен утерянного вещного права у пайщиков возникают

обязательственные права - права требования к ООО. Такие права в основном

сводятся к следующим( право голоса на Общем собрании пайщиков( право

получения части распределяемой прибыли общества, пропорциональной размеру

вклада в уставный капитал (право на дивиденды)( право знакомится с

деловой документацией общества - учредительными и др. документами( право

на получение (ликвидационной квоты( - части имущества, распределяемой

после расчётов с кредиторами в результате ликвидации. Законодательством и

учредительными документами обществ могут предусматриваться и иные права

пайщиков, связанные с участием в образовании имущества коммерческого

общества.[38]

6) Общество уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых

определены учредительным документом.

Размер доли участника определяет размер (объем) обязательственно-

правовых требований участника к обществу.

Доля участника ООО является часть уставного капитала, установленная

в зависимости от размера вклада в уставный капитал. Участник владеет

одной долей, которые могут быть разного размера, доли не делимы, если

учредительным документом не предусмотрено иное. Если участник приобретает

другую долю либо часть доли другого участника, его доля увеличивается

соразмерно стоимости приобретённой доли. Участники могут изменить

соотношение долей, если учредительным документом не установлено иное

(ст.149 ГК РМ).

Паевое свидетельство является именным документом, удостоверяющим,

что указанное в нём лицо является собственником имущества общества с

вытекающими из этого правами и обязанностями. Оно выдаётся Правлением

общества пайщику после внесения им паевого вклада в полном размере(п.76

Положения 500).

У одного пая могут быть несколько владельцев, однако для общества

они являются коллективным членом и могут осуществлять свои права только

через одного общего представителя (п.78 Положения 500).

Пайщик имеет право свободного отчуждения (передачи, продажи)

принадлежащего ему паевого свидетельства другому пайщику общества, а

третьим лицам только в том случае если оставшиеся пайщики общества не

воспользовались преимущественным правом приобретения отчуждаемого паевого

свидетельства по правилам установленным ст.152 ГК РМ.

В период деятельности общества его участники не могут требовать от

общества возвращения их пая в уставном капитале(п.23 и п.81 положения

500).

Судебная практика идёт по тому же пути , что подтверждает

Постановление Пленума Высшей Судебной Палаты Республики Молдова (4-r/a-

39/2000 от 23.10.2000, согласно которому, для того чтобы лицо являлось

собственником имущества ООО, оно должно обладать паевым свидетельством.

Пайщики ООО имеют право отчуждать лишь паевое свидетельство, а в период

деятельности общества они не могут требовать возвращения их пая в

уставном капитале.[39]

Но кроме прав, доля определяет и размер обязанности участника перед

обществом по внесению вклада в полном объеме и в срок, установленным

учредительным документом.

Доля участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное

удовлетворение, эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на

вклад участника.[40]

7) Общество участники которого не отвечают по его обязательствам и несут

риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости

внесённых ими вкладов (ст.145 п.3 ГК РМ).

Однако из выше приведенного правила имеются ряд исключений, в

частности ст.111 п.4 ГК РМ согласно которой участники, которым может быть

вменена в вину недействительность общества несут неограниченную и

солидарную ответственность перед остальными участниками и третьими лицами

за убытки, причинённые недействительностью общества, что до селе не было

известным отечественной правовой системе.

Пункт 4 ст.145 ГК РМ указывает на ещё одно исключение( участник, не

внёсший в установленный срок вклад, на который подписался, несёт

субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах

невнесённой части.

В последнем случае, мы имеем дело с ответственностью, так как

участник принуждается не к исполнению своей договорной обязанности -

внести вклад, а к возмещению части требований кредитора общества той

частью своего личного имущества, которая соответствует неоплаченной части

вклада.

Участник несет ответственность перед кредиторами общества, а не

перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от

участника выполнить своё обязательство - внести вклад в срок, в

установленном порядке и в том виде в каком это предусмотрено в

учредительном документе.

Так согласно Постановлению Пленума Высшей Судебной Палаты РМ от 1

октября 2001г.[41] В случае неперечисления участником (пайщиком) паевого

вклада, общее собрание пайщиков вправе принять решение об исключении

пайщика из списка общества.

В этом постановлении Пленума установлено что в случае если пайщики

общества внёсшие полностью вклады в уставный капитал общества не имеют

3/4 голосов, для принятия решения об исключении пайщика из общества (п.74

Положения500) на общем собрании, решения спора в судебном порядке, без

созыва Общего собрания по этому вопросу, является правильным.

Новый ГК РМ, в отличии от действующего законодательства, в частности

Положения 500(п.74 и п.83), в ст.154 устанавливает нововведение согласно

которому, участник может быть исключён из состава общества только на

основании судебного решения по заявлению Общего собрания, управляющего,

одного или нескольких участников и только в следующих случаях(

а) просрочки внесения вклада и не внесения в полном объеме вклада,

на который подписался, в течении дополнительно предоставленного срока(

б) если данный участник будучи одновременно управляющим, совершил

мошенничество во вред обществу, использовал имущество общества в личных

интересах третьих лиц.

Участнику исключённому из состава общества, в шестимесячный срок

возвращается внесённый им вклад без процентов, но только после возмещения

причиненных убытков. Обязанность возместить убытки продолжает

существовать в части, не покрытой внесённым вкладом(ст.154 п.3 ГК РМ).

Существует ещё одно исключение, которое действующее законодательство

не предусматривает, обусловленное фактом экономической зависимости от

другого субъекта, при формальной юридической самостоятельности, что

несомненно оправдано.

Так ст.118 в п.3 ГК РМ указывает что предприятие с преимущественным

участием несёт субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия

(например, ООО) находящегося в преимущественном владении, если последнее

стало несостоятельным в результате исполнения распоряжений предприятия с

преимущественным участием.

8) Общество может иметь гражданские права и нести обязанности,

необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых

законодательством.

С 1 февраля 1996, с момента вступления в силу изменений в ст.10

закона (о предпринимательстве и предприятиях(, предприятия, в том числе

ООО, вправе заниматься любыми видами деятельности, за исключением тех

которые запрещены законом.

Закрепление общей правоспособности за предприятиями, к которым

относится и ООО, это ещё один шаг на пути создания рыночной экономики в

Республике Молдова, т.к. это позволяет предприятиям переориентироваться в

своей деятельности, в зависимости от конъюнктуры рынка и своих

возможностей, без бюрократических ограничений, затрат времени и сил.

Действующее законодательство предоставляет обществу право заниматься

любыми видами деятельности за исключением тех которые запрещены законом,

а право заниматься отдельными видами деятельности, определяемыми законом

(о лицензировании отдельных видов деятельности( (в котором приведён

исчерпывающий перечень видов деятельности на право осуществления которыми

требуется наличие лицензии), только при получении государственной

лицензии на данный вид деятельности.

Такое же правило воспринял и новый ГК РМ в ст.60 п.2 установив что

юридические лица, преследующие цель извлечение прибыли, каким является и

ООО, может осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том

числе и не предусмотренную учредительным документом.

Более подробно этот признак будет представлен в следующей

главе(§2.4).

В чём же состоят основные отличительные особенности и достоинства

ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами

предпринимательской деятельности (корпорациями)?

Акционерное общество - слишком сложная организационно-правовая

форма, приведение которой в действие сопряжено с очень значительными

издержками, совершенно непосильными предприятию среднего размера. Кроме

того, преобладание в акционерном обществе капиталистического элемента

отодвигает на задний план элемент личный, который способен служить мощным

двигателем в развитии корпорации.[42]

Полное товарищество тесно связано с судьбой каждого из товарищей,

поэтому его существование, как правило непродолжительно. Правда

коммандитное товарищество частично устраняет этот недостаток полных

товариществ, но в нём вкладчики играют весьма второстепенную роль,

сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей.[43]

Общество же с ограниченной ответственностью позволяет более

гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо

признать, что ООО в отличии от товарищества - объединение капиталов, а не

лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО). Вот почему

вкладчик ООО может одновременно быть членом нескольких обществ, в том

числе однородных по характеру деятельности. Да и участвовать в ООО вправе

любые лица, а не только профессиональные предприниматели.[44]

Участники ООО могут быть как физические лица, за исключением лиц без

гражданства, так и юридические лица, в том числе и иностранные

юридические лица, в соответствии с законодательством.

В качестве участников общества не могут выступать органы

государственной власти и управления. Однако они могут быть фактическими

участниками, в случае, например, когда акционерное общество, где более

50% акций принадлежит государству, является участником общества.[45]

ООО может быть создано и одним лицом.

Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе

путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).

В период деятельности общества участники не вправе требовать

возврата своего паевого вклада(п.23 и п.81 Положения 500).

Определённые гарантии получают и кредиторы, поскольку им заранее

известен характер ответственности участников, ещё до вступления в деловые

отношения с ООО.[46]Так действующее законодательство и новый ГК РМ

содержат требование о том чтобы фирменное наименование общества содержало

полное или сокращенное словосочетание на государственном языке((societate

cu raspundere limitata( или (S.R.L.(.

Законодатель пытаясь предотвратить возможные злоупотребления,

связанные с ограниченной ответственностью, ввёл нормы, затрудняющие при

выходе участника из ООО переход доли третьим лицам.

Согласно первой из них(ст.152 ГК РМ) участники общества пользуются

преимущественным правом покупки доли выбывающего участника(её части),

пропорционально размерам своих долей, если иное не предусмотрено

учредительным документом.

Согласно второй (ст.152 ГК РМ) учредительным документом может быть

предусмотрено ограничение относительно свободного отчуждения участником

доли(её части) в ООО - супругу( родственникам и свойственникам прямой

линии до второй степени родства включительно( другим участникам и

обществу.

Третья норма (ст.151 ГК РМ) предоставляет обществу право самому

выкупить полностью оплаченную долю лица, пожелавшего его покинуть( от

наследников умершего участника( в случае принудительного исполнения

требований кредитора участника( в случае исключения участника.

Участники имеют следующие права(ст.115 ГК РМ)(

( на участие в управлении делами общества(

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9